Судебная экспертиза: от назначения до заключения
Арбитражный суд назначает судебную экспертизу по строительному спору по ходатайству стороны, если ответ на вопрос об объёме, качестве или цене работ невозможен без специальных знаний в области строительства. Участник спора подаёт свои вопросы и называет кандидата в эксперты, перечисляет деньги на депозит суда, после чего суд определением окончательно формулирует вопросы и указывает экспертную организацию. Пока идёт экспертиза, рассмотрение дела, как правило, приостанавливается. Итог спора о качестве и объёмах во многом решается на этапе формулировки вопросов: расплывчатая формулировка вопроса приводит к ответу, бесполезному для обеих сторон.
Подрядчик, которому заказчик отказывается платить из-за мнимых недостатков, и заказчик, который потратился на исправление брака силами другой организации, проходят одни и те же стадии. Далее редакция рейтинга юристов по строительным спорам показывает экспертизу как процесс, которым можно управлять: что подготовить, как поставить вопросы, как присутствовать при осмотре и что делать с неудачным заключением.
Для чего нужна экспертиза, если спорят о качестве, объёмах и цене работ
Инженерных знаний у суда нет, поэтому сам он не определит, соответствует ли армирование проекту и верно ли подсчитан объём уложенного бетона. По этой причине в большинстве подрядных споров именно экспертиза превращается в главное доказательство. Без неё сторона, которая утверждает о недостатках, обычно не может доказать ни их наличие, ни стоимость устранения.
Типичные задачи строительно-технической экспертизы:
- выяснить, какой объём работ выполнен на самом деле, и сопоставить его с актами формы КС-2;
- оценить, насколько работы отвечают договору, проектной и рабочей документации и обязательным строительным нормам;
- установить наличие недостатков, их характер, причины возникновения и стоимость устранения;
- оценить стоимость работ, выполненных без согласованной сметы или сверх неё.
Отдельный вид — сметная экспертиза. Она нужна, когда стороны спорят не о качестве, а о цене: применённых расценках, коэффициентах, стоимости материалов. Её поручают специалистам по ценообразованию в строительстве.
Внесудебное заключение и судебная экспертиза
Многие компании заказывают обследование объекта ещё до иска. Суд относит подобный документ к письменным доказательствам, но не признаёт его экспертизой в процессуальном значении: специалиста не предупреждали об ответственности, и выбирала его одна сторона. Тем не менее досудебное обследование полезно. Оно фиксирует состояние работ, пока объект не изменили, помогает рассчитать сумму требований и обосновать ходатайство о судебной экспертизе. Если другую сторону пригласили на обследование заранее и она не пришла, это тоже учитывается при оценке доказательств.
Статьи 82–87 АПК РФ и разъяснения ВАС РФ в постановлении Пленума № 23
Правила назначения и проведения экспертизы содержатся в статьях 82–87 АПК РФ. По статье 82 стороны вправе представить вопросы и предложить кандидатов в эксперты, при этом окончательный перечень вопросов утверждает суд, обосновывая, почему отклонил предложенные. Согласно статье 83, стороны вправе присутствовать при проведении экспертизы, пока не мешают эксперту работать. Статья 86 предусматривает оглашение заключения в заседании и вызов эксперта для ответов на вопросы. Статья 87 регулирует дополнительную экспертизу при неполноте заключения и повторную при сомнениях в его обоснованности.
Статус эксперта и основания для его отвода описаны в статьях 23 и 55 АПК РФ. Собирать материалы для исследования по своей инициативе эксперт не может. Материалы дела эксперт получает только от суда, а недостающее запрашивает с помощью ходатайства. О том, что за заведомо ложное заключение наступает уголовная ответственность, эксперта предупреждают.
Практику применения этих норм обобщает постановление от 04.04.2014 № 23, принятое Пленумом ВАС РФ. Ключевые позиции: суд выясняет у экспертной организации сроки, стоимость и квалификацию конкретных экспертов до назначения; эксперту нельзя адресовать вопросы правового характера; суд оценивает заключение так же, как остальные доказательства, и никакой заранее определённой силы за ним не признаёт.
Ход экспертизы по шагам: ходатайство, вопросы, осмотр, заключение
Шаг 1. Подать в суд ходатайство о проведении экспертизы. В нём указывают вопросы, две-три экспертные организации или конкретных экспертов с подтверждением их квалификации, сроков и стоимости. К ходатайству прилагают ответы экспертных организаций на запрос о том, смогут ли они провести исследование.
Шаг 2. Перечислить сумму на депозитный счёт суда. Если денег на депозите нет, экспертизу суд обычно не назначает. Сумму определяют по ответам экспертных организаций.
Шаг 3. Обсудить вопросы и кандидатуры в заседании. Оппонент предложит свои вопросы и экспертов, может заявить отводы. Суд назначает экспертизу определением и одновременно приостанавливает производство.
Шаг 4. Участвовать в осмотре объекта. Эксперт уведомляет стороны о дате осмотра. Присутствие представителя и технического специалиста стороны позволяет обратить внимание эксперта на нужные участки и зафиксировать ход осмотра в акте.
Шаг 5. Отвечать на запросы эксперта. При нехватке документов эксперт направляет в суд ходатайство о запросе материалов. Сторона, которая не представит запрошенное, рискует, что эксперт сделает вывод по имеющимся данным, не в её пользу.
Шаг 6. Изучить заключение после возобновления производства. Убедиться, что ответы получены на каждый вопрос, выводы обоснованы и указаны применённые методики. Если нужно, ходатайствовать о вызове эксперта в заседание либо о дополнительном исследовании.
Что передать эксперту: исполнительная и сметная документация
Качество заключения напрямую зависит от полноты документов в деле. Исследует эксперт лишь переданное судом, и потому все необходимые материалы нужно представить заблаговременно.
Основной комплект для строительно-технической экспертизы:
- договор подряда с дополнительными соглашениями и техническое задание;
- проект и рабочая документация, на которых стоит отметка «в производство работ»;
- сметы, ведомости объёмов работ, а также акты формы КС-2 и справки формы КС-3 о стоимости;
- исполнительная документация: журналы работ, исполнительные схемы и акты освидетельствования скрытых работ;
- паспорта и сертификаты качества на материалы и оборудование;
- письма о недостатках, предписания строительного контроля, акты осмотров, фотографии и видеозаписи.
Если часть работ уже закрыта последующими слоями или объект достроен другим подрядчиком, экспертиза скрытых работ возможна только по документам и вскрытиям. Поэтому подрядчику и заказчику стоит фиксировать состояние объекта до передачи площадки: составлять двусторонние акты, вызывать другую сторону на осмотр, делать фото с привязкой к дате.
| Вопрос эксперту | Допустим ли | Как сформулировать корректно |
|---|---|---|
| Надлежащим ли образом подрядчик исполнил договор | Нет, это правовой вопрос | Соответствуют ли выполненные работы проекту и условиям договора по качеству |
| Какие работы выполнены по актам КС-2 № … | Да | Каков фактический объём работ, указанных в актах, и их стоимость по договорным расценкам |
| Есть ли недостатки | Да, но слишком узко | Имеются ли недостатки, каковы их причины, устранимы ли они и какова стоимость устранения |
| Виноват ли подрядчик в просрочке | Нет, это правовой вопрос | Можно ли было выполнить работы при исходных данных, переданных заказчиком |
| Правильно ли составлена смета | Да | Соответствуют ли применённые расценки и коэффициенты условиям договора |
Какие ошибки допускают стороны, формулируя вопросы и выбирая эксперта
Первая ошибка — правовые вопросы. Вопрос о том, нарушил ли подрядчик договор и должен ли заказчик платить, экспертом не решается. Суд такие вопросы отклонит, а если пропустит, выводы эксперта по ним не будут иметь значения.
Ещё одна ошибка — вопросы, не связанные с документами дела. Вопрос «какова стоимость работ» без указания, по каким расценкам считать, даёт ответ по рыночным ценам, которые могут сильно отличаться от договорных. Нужно прямо указать, что расчёт ведётся по условиям договора и согласованной смете.
Третья ошибка — пассивность при выборе эксперта. Если сторона не предлагает своих кандидатов, суд выбирает из предложенных оппонентом. Заранее выясните, работают ли в организации эксперты нужной специальности, не связаны ли они с другой стороной и сколько подобных дел уже провели.
Четвёртая ошибка — пропуск осмотра. Сторона, которая не пришла на осмотр, лишает себя возможности показать эксперту участки, важные для её позиции, и зафиксировать замечания в акте.
Продолжительность экспертизы и порядок оплаты
Продолжительность исследования назначает суд в определении, опираясь на сведения, которые дала экспертная организация. По строительным делам исследование обычно длится месяц или несколько месяцев, в зависимости от размера объекта и числа вопросов. Продление срока возможно по ходатайству эксперта.
Оплату экспертизы авансирует та сторона, которая подала ходатайство. Когда с ходатайством выступили обе стороны, деньги вносятся ими поровну. По итогам рассмотрения затраты делят пропорционально удовлетворённым требованиям, а выигравшая сторона получает их назад от проигравшей стороны.
Сторона, которая заявила о недостатках, но отказывается вносить деньги на экспертизу, рискует больше других. Суд не назначит исследование по её ходатайству, а бремя доказывания недостатков останется на ней. Заказчик, ссылающийся на брак без экспертизы, в таком случае обычно не может опровергнуть подписанные акты и проигрывает спор об оплате.
Цена экспертизы определяется площадью объекта, числом видов работ, потребностью во вскрытии конструкций и лабораторных испытаниях. Точную цену сообщают сами экспертные организации в ответ на запрос суда либо одной из сторон. Оплата юриста за сопровождение экспертизы обычно входит в стоимость ведения дела.
Рецензия, допрос эксперта и роль юриста
Если заключение противоречиво или неполно, есть несколько инструментов. Первый — вызов эксперта в заседание. Эксперту задают вопросы о методике, исходных данных и основаниях выводов. Показания заносят в протокол, и в них часто видны слабые места заключения.
Второй инструмент — рецензия, то есть заключение специалиста, который анализирует экспертизу с точки зрения методики и полноты. Рецензия не опровергает заключение сама по себе, однако даёт основание ходатайствовать о назначении повторной экспертизы. Третий — ходатайство о дополнительном исследовании по вопросам, которые эксперт не раскрыл.
Юрист по строительным спорам требуется ещё при составлении вопросов, а не после того, как заключение готово. Он сформулирует их в связке с правовой позицией, подберёт экспертов, подготовит технического специалиста к осмотру. Для консультации подготовьте определение суда, проект вопросов оппонента и комплект исполнительной документации.
Электронная почта редакции: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.