Факторинг расчётов в строительстве: риски

Факторинг в строительстве позволяет подрядчику получить деньги за выполненные работы раньше, чем заплатит заказчик. Подрядчик уступает банку или факторинговой компании денежное требование по подписанным актам, а финансовый агент сразу перечисляет ему большую часть суммы. Риски такой сделки известны заранее. При факторинге с регрессом подрядчик возвращает финансирование, если заказчик не заплатил. Заказчик сохраняет против фактора свои возражения по качеству и объёму работ. Договор подряда или госконтракт может ограничивать уступку и грозить штрафом за неё. Отношения сторон регулирует глава 43 ГК РФ «Финансирование под уступку денежного требования», а спор между компаниями рассматривает арбитражный суд.

Перед подписанием генерального договора факторинга подрядчику стоит сверить акты по форме КС-2 (подписаны ли они без замечаний), выяснить, нет ли у заказчика претензий по срокам, и понять, в каком объёме действует регресс. Цена факторинга складывается из комиссии за обслуживание и платы за пользование деньгами. Она зависит от длины отсрочки платежа и платёжной дисциплины заказчика. Ниже разобрано, как устроена сделка, где подрядчик теряет деньги и как готовиться к спору с фактором или заказчиком.

Как устроена уступка требования по строительному подряду

В сделке три участника. Клиент — подрядчик или субподрядчик, у которого есть право на оплату работ. Должник — заказчик или генподрядчик, обязанный заплатить. Финансовый агент — банк или коммерческая организация, которая выкупает требование или кредитует под него. Предмет сделки — денежное требование об оплате выполненных работ.

Право на оплату в строительстве обычно возникает после приёмки. ГК РФ связывает обязанность заказчика заплатить со сдачей результата работ, если договор не предусматривает аванс или поэтапные расчёты. Поэтому фактор финансирует, как правило, уже принятые этапы: акт подписан, справка о стоимости выполненных работ по форме КС-3 выдана, срок оплаты ещё не наступил.

Закон допускает уступку и будущего требования (ст. 826 ГК РФ). Например, по этапу, который подрядчик ещё не сдал. Такое требование переходит к фактору только тогда, когда у подрядчика возникнет право получить деньги. Если заказчик не примет этап, финансировать будет нечего, а полученные авансом деньги придётся вернуть.

Разновидности сделки

• Открытый факторинг: заказчик получает уведомление об уступке и платит фактору.
• Закрытый факторинг: заказчик не уведомлён, платит подрядчику, а тот перечисляет деньги агенту.
• Реверсивный, или закупочный, факторинг: инициатор — генподрядчик. Он предлагает субподрядчикам получить оплату у своего банка раньше срока.

Где подрядчик рискует деньгами после уступки

Первый риск связан с регрессом. По общему правилу клиент отвечает перед фактором за действительность требования, а за неплатёж должника — только если так записано в договоре (ст. 827 ГК РФ). На практике большинство договоров с подрядчиками включает регресс. Тогда при неплатеже заказчика подрядчик возвращает финансирование, комиссию и плату за пользование деньгами.

Второй риск касается самого требования. Если акт подписан с замечаниями, объём завышен или часть работ не принята, требование может оказаться недействительным полностью или в части. Фактор в этом случае обращается к подрядчику даже при безрегрессной схеме, ведь за действительность требования клиент отвечает всегда.

Третий риск — встречные требования заказчика. Против фактора должник вправе заявить те же возражения, что имел против подрядчика: недостатки, просрочка, неустойка. Зачесть свои денежные требования из договора подряда он может, если они возникли к моменту получения уведомления об уступке (ст. 832 ГК РФ). Неустойка, начисленная до уведомления, уменьшает сумму, которую фактор получит, и долг подрядчика перед фактором растёт.

Что ещё уменьшает выплату

• гарантийное удержание по договору подряда, которое фактор обычно не финансирует;
• стоимость генподрядных услуг, давальческих материалов, электроэнергии на площадке, удерживаемая заказчиком;
• штрафные санкции генерального договора факторинга за просрочку предоставления документов.

Отдельный сценарий — банкротство заказчика. Фактор включается в реестр требований кредиторов и ждёт расчётов вместе со всеми. При регрессе он не обязан ждать: договор обычно позволяет сразу потребовать деньги у подрядчика. Поэтому финансовое состояние заказчика проверяют до уступки, а не после первой просрочки: картотека арбитражных дел, сообщения о намерении обратиться с заявлением о банкротстве, исполнительные производства.

Запрет уступки в договоре подряда и госконтракте

Многие договоры подряда запрещают уступать требования без согласия заказчика. Для факторинга ГК РФ делает исключение: уступка финансовому агенту действительна, даже если договор между клиентом и должником её запрещает (п. 1 ст. 828 ГК РФ). Фактор вправе требовать оплату у заказчика.

Подрядчик при этом не освобождается от ответственности перед заказчиком (п. 2 ст. 828 ГК РФ). Если договор подряда устанавливает штраф за уступку без согласия, заказчик может его взыскать или зачесть. Такой штраф иногда превышает выгоду от досрочного получения денег, поэтому условие проверяют до подписания факторинга.

В государственных контрактах по 44-ФЗ и договорах по 223-ФЗ уступку проверяют отдельно. Смена подрядчика по контракту запрещена, а уступка денежного требования стороной не является, однако контракт может устанавливать порядок уведомления, казначейское или банковское сопровождение расчётов и особые счета. Если деньги идут через лицевой счёт с ограничениями, фактор может не получить их напрямую.

Расчёт цены и сроков финансирования

Фактор перечисляет не всю сумму требования, а её часть. Остаток он выплачивает после того, как заказчик рассчитается. Из выплаты удерживаются комиссия за обработку документов и плата за пользование деньгами за дни отсрочки. При просрочке заказчика начинает течь льготный период, после которого включается регресс или повышенная ставка.

Срок исковой давности по требованию к заказчику не меняется из-за уступки: перемена лиц в обязательстве не влияет на его течение (ст. 201 ГК РФ). Фактор должен успеть предъявить иск в пределах общего трёхлетнего срока, считая от даты, когда заказчик был обязан заплатить. Подрядчику это важно знать при регрессе: затянувшийся спор фактора с заказчиком может закончиться требованием к нему самому.

Пакет документов для проверки у фактора

Фактор проверяет, что требование существует и бесспорно. От подрядчика обычно запрашивают:

1. Договор подряда со всеми дополнительными соглашениями, сметой и графиком работ.
2. Акты КС-2 и справки КС-3 с подписью и печатью заказчика либо с отметкой о подписании в системе электронного документооборота.
3. Счета-фактуры и счета на оплату.
4. Акт сверки взаиморасчётов, подписанный заказчиком.
5. Уведомление об уступке с подтверждением, что заказчик его получил.
6. Документы о полномочиях лиц, подписавших акты со стороны заказчика.

Слабое место пакета — подписи на актах. Если акт подписал прораб без доверенности, заказчик позже скажет, что работы не принимал. Фактор переложит этот риск на подрядчика. До уступки полезно получить от заказчика подтверждение долга: подписанный акт сверки или письмо о сроках оплаты.

Споры с фактором и заказчиком: типовые ситуации

Заказчик заплатил подрядчику после уведомления. Должник, получивший письменное уведомление об уступке, должен платить фактору (ст. 830 ГК РФ). Если он перечислил деньги подрядчику, долг перед фактором не погашен. Фактор взыщет сумму с заказчика, а подрядчик обязан передать полученное агенту. Удерживать такие деньги опасно: фактор потребует их как неосновательное обогащение.

Заказчик нашёл недостатки после финансирования. Заказчик отказывается платить фактору со ссылкой на дефекты, фактор предъявляет регресс подрядчику. Подрядчику нужно доказывать качество работ: исполнительная документация, акты освидетельствования скрытых работ, общий журнал. Нередко дело решает строительно-техническая экспертиза, и правильная постановка вопросов эксперту здесь важнее объёма переписки.

Заказчик зачёл неустойку против уступленной суммы. Суд проверит, когда возникло требование о неустойке и когда заказчик получил уведомление. Неустойку можно попросить снизить по правилам ст. 333 ГК РФ, если она явно завышена относительно последствий просрочки.

Если заказчик расторг договор из-за нарушений подрядчика и уже заплатил фактору, вернуть деньги у фактора он по общему правилу не может. Требования о возврате предъявляются подрядчику (ст. 833 ГК РФ).

Когда подключать юриста по строительным спорам

Юрист полезен ещё до подписания. Он сверяет генеральный договор факторинга с договором подряда: регресс, основания досрочного требования, штрафы, порядок зачёта, гарантийные удержания, запрет уступки. Такая проверка показывает, сколько подрядчик реально получит и что потеряет при споре с заказчиком.

Когда спор уже начался, юрист готовит ответ на требование фактора, позицию по качеству и объёму работ, ходатайство об экспертизе. Если фактор подаёт иск к заказчику, подрядчик участвует в деле третьим лицом. Его позиция влияет на то, придётся ли потом платить по регрессу.

В рейтинге сайта собраны юристы и адвокаты, которые ведут споры из договоров строительного подряда между компаниями. Статус адвоката проверяется по реестру ФПА и Минюста, практика по номерам дел — по базе kad.arbitr.ru. Подготовьте для первой встречи договор подряда, договор факторинга, акты и переписку с заказчиком.

Для связи с редакцией пишите на электронную почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.