Досудебная против судебной экспертизы

Досудебная и судебная экспертиза в строительном споре между компаниями решают разные задачи, поэтому юристы по строительным спорам обычно используют их по очереди, а не выбирают одну навсегда. Досудебное исследование заказывает сама сторона: такое исследование проводится быстрее, а вопросы специалисту ставит его заказчик, однако арбитражный суд расценивает документ как письменное доказательство, но не как заключение эксперта. Арбитражный суд назначает судебную экспертизу определением, эксперту разъясняют уголовную ответственность за заведомо ложное заключение, и оспаривать её выводы заметно сложнее.

Короткий ответ на вопрос «что заказывать сейчас» зависит от стадии. Пока спор находится на этапе претензии, подрядчику или заказчику нужен внесудебный акт обследования либо заключение специалиста: он фиксирует недостатки, фактические объёмы и стоимость работ и даёт основу для расчёта требований. Если иск уже предъявлен и стороны расходятся в оценке качества, объёмов или цены, требуется ходатайство о судебной строительно-технической экспертизе: с готовым списком вопросов, кандидатурами экспертных организаций и деньгами, внесёнными на депозит суда.

Внесудебное исследование после подачи иска не теряет смысла. По нему готовят вопросы для суда, оценивают риски и находят слабые места в позиции контрагента. Ниже разобраны порядок действий, исходные данные, сроки, факторы цены и момент, когда экспертизой пора заниматься вместе с юристом.

Процессуальный вес двух видов исследования в арбитражном суде

Арбитражный процессуальный кодекс РФ называет заключение эксперта самостоятельным видом доказательств. Суд назначает экспертизу тогда, когда ответ на вопрос требует специальных знаний: прочность конструкций, соответствие работ проекту и СП, фактический объём уложенного бетона, сметная стоимость. Эксперт получает материалы дела через суд, даёт подписку и отвечает за выводы по статье 307 УК РФ.

Заключение специалиста, полученное до процесса, принимается судом в качестве «иного документа». Позиция по этому вопросу изложена в постановлении Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 23 об экспертизе в арбитражном процессе: исследование, проведённое вне процесса по заказу стороны, не считается заключением эксперта. Суд рассматривает его вместе с прочими материалами, на одном уровне с актами, перепиской и сметами.

Отсюда практическое следствие. Когда контрагент не возражает против заключения, подготовленного до суда, суд вправе взять его за основу решения. Если оппонент заявляет ходатайство о судебной экспертизе и вносит деньги на депозит, внесудебный документ почти всегда уходит на второй план.

Когда заказывать исследование до суда, а когда ждать определения о назначении

Внесудебное заключение оправдано, когда нужно быстро закрепить состояние объекта. Типовая ситуация: заказчик отказался подписать акт формы КС-2 и пустил на площадку другую бригаду. Через месяц следы работ исходного подрядчика перекроют, и установить, кто что сделал, станет почти невозможно. Обследование с фотофиксацией и обмерами, проведённое до смены подрядчика, сохраняет доказательства.

Второй повод для досудебного исследования — расчёт суммы претензии. Заказчику, желающему взыскать с подрядчика расходы на исправление недостатков силами третьих лиц, необходимо понимать, сколько это стоит. Подрядчик, который получил мотивированный отказ от приёмки, проверяет, обоснованы ли замечания заказчика по существу.

Ждать судебной экспертизы разумно, если доказательства уже закреплены двусторонними документами, объект никуда не денется, а бюджет на две экспертизы отсутствует. В этом случае деньги лучше направить на рецензию заключения, которое появится в деле, и на участие эксперта-консультанта в постановке вопросов.

Порядок действий: от обследования объекта до ходатайства в арбитражном суде

До подачи иска

1. Определите предмет спора: качество, объём, стоимость, сроки или причины недостатков. От этого зависит специализация экспертной организации.
2. Проверьте договор подряда: в нём бывает условие о порядке независимой экспертизы и о распределении её расходов.
3. Письменно сообщите контрагенту, в какой день и в какое время пройдёт осмотр объекта. В акте отмечают отказ контрагента от участия или его неявку.
4. Заключите договор с экспертной организацией и передайте исходные данные по описи.
5. Получите заключение, проверьте его на внутренние противоречия и только после этого прикладывайте к претензии.

После подачи иска

1. Заранее оформите ходатайство, в котором просите назначить экспертизу: перечень вопросов, две-три кандидатуры экспертных организаций с подтверждением квалификации экспертов, сроком и стоимостью работ.
2. Перечислите нужную сумму на депозитный счёт арбитражного суда: при отсутствии этого суд, как правило, отказывает в удовлетворении ходатайства.
3. Заявите возражения на вопросы и кандидатуры оппонента, если они сформулированы под нужный ему ответ.
4. Получив определение о назначении экспертизы, проверьте круг материалов, переданных эксперту, и при необходимости заявите о дополнительных документах.

Исходные данные для специалиста и эксперта по строительному объекту

Качество любого заключения ограничено качеством исходных материалов. Эксперт, который видит только фотографии и договор, отвечает в общих выражениях, и такой вывод легко опровергнуть.

Наименьший набор документов для спора о качестве и объёмах работ такой:

• договор подряда либо субподряда вместе с дополнительными соглашениями и приложениями к нему;
• проектная и рабочая документация в той редакции, которая применялась на стройке;
• локальные сметы, ведомости объёмов работ, расчёт договорной цены;
• акты по форме КС-2 и справки о стоимости КС-3, как подписанные, так и неподписанные;
• акты освидетельствования скрытых работ, общий журнал работ и журналы специальных работ;
• исполнительная документация: сертификаты и паспорта на материалы, а также исполнительные схемы;
• мотивированные отказы от приёмки, предписания технического надзора заказчика и переписка по замечаниям.

Когда часть документов хранится у противной стороны, в суде заявляется ходатайство об истребовании доказательств. До суда остаётся адвокатский запрос или письменное требование к контрагенту со ссылкой на условия договора.

Просчёты сторон при выборе вида экспертизы

Первая распространённая ошибка — ставить перед специалистом юридический вопрос. Формулировка «Нарушил ли подрядчик договор?» выходит за пределы специальных знаний: эксперт отвечает о технических фактах, а правовую оценку даёт суд. Заключение с правовыми выводами вызывает у суда скепсис ко всему документу.

Вторая ошибка — осмотр без уведомления контрагента. Формально закон не запрещает одностороннее обследование, но оппонент в суде заявит, что не мог задать вопросы и показать спорные участки. Подобное заключение утрачивает доказательственную силу, даже когда методика применена верно.

Третья ошибка — подача ходатайства о судебной экспертизе с одной кандидатурой и без согласия организации. Суд выбирает учреждение сам и может назначить экспертов, предложенных оппонентом.

Четвёртая — экономия на вопросах. Сторона ставит общий вопрос о стоимости работ, не разделяя качественно и некачественно выполненные объёмы. Затем выясняется, что для расчёта неустойки и стоимости устранения недостатков нужны отдельные цифры, а повторную экспертизу суд назначает только при обоснованных сомнениях в правильности выводов.

Сроки и факторы цены строительно-технического исследования

Как правило, исследование до суда длится от нескольких дней до нескольких недель — всё зависит от площади объекта, количества видов работ и потребности в лабораторных испытаниях. Вскрытие конструкций, отбор кернов и испытания материалов увеличивают срок.

Судебная экспертиза идёт дольше. Суд назначает срок проведения в определении, но эксперт вправе ходатайствовать о продлении, если ему нужны дополнительные материалы или доступ на объект. На период экспертизы дело, как правило, приостанавливается, и из-за этого разбирательство затягивается на месяцы.

Стоимость обоих видов исследования не фиксирована и зависит от нескольких факторов:

• объёма и сложности вопросов, числа видов работ;
• необходимости выезда, вскрытий и лабораторных испытаний;
• количества проектной, сметной и исполнительной документации, передаваемой на анализ;
• срочности и региона проведения работ.

Затраты на судебную экспертизу входят в судебные издержки и по итогам дела делятся пропорционально удовлетворённой части требований. Суд вправе отнести расходы на исследование до суда к издержкам, когда без документа нельзя было предъявить иск и определить цену требований.

Проверка готового заключения перед тем, как на него опираться

Полученное заключение нужно прочитать до того, как оно попадёт в претензию или в суд. Проверяется, совпадает ли перечень изученных документов с тем, что передавали, указана ли методика и нормативная база, есть ли обоснование каждого вывода расчётами или замерами.

Отдельно смотрят на квалификацию исполнителя: профильное образование, стаж в строительно-технической экспертизе, документы о повышении квалификации. Оппонент обязательно проверит эти данные и укажет на любой пробел.

Когда выводы судебной экспертизы не опираются на материалы дела либо противоречивы, сторона заявляет ходатайство о вызове эксперта в заседание, чтобы он дал пояснения. Дальше можно получить рецензию другого специалиста и заявить ходатайство о дополнительной экспертизе, если заключение неполно, или о повторной, если есть сомнения в обоснованности выводов.

Момент, когда экспертизу лучше вести вместе с юристом

Экспертиза в строительном споре — не техническая формальность, а центральное доказательство. Юрист подключается, когда сумма спора существенна для компании, когда контрагент уже предложил свою экспертную организацию, когда спор касается одновременно качества, объёмов и сроков или когда объект вот-вот перейдёт к другому подрядчику.

Задача юриста — увязать вопросы эксперту с предметом иска и с расчётом требований, проверить, чтобы формулировки не выходили за пределы специальных знаний, и подготовить возражения на вопросы оппонента. Эксперт отвечает за технику, юрист отвечает за то, чтобы ответы эксперта работали на позицию.

Перед заказом любого исследования определите стадию спора: претензия, переговоры, иск или уже назначенная экспертиза. От этого зависит, какой документ нужен и сколько денег на него тратить. Редакция рейтинга не оценивает конкретные дела, но по запросу подскажет, по каким признакам проверять юристов, которые ведут споры с экспертизами.

Для связи с редакцией пишите на электронную почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.