Практика по строительным экспертизам

Когда для выводов о качестве, объёме или стоимости работ требуются специальные знания, в споре подрядчика с заказчиком суд назначает судебную строительно-техническую экспертизу (ст. 82 АПК РФ). Её заключение чаще других доказательств определяет итоговую сумму, поэтому сторона, которая заранее влияет на выбор эксперта и формулировку вопросов, получает преимущество. Порочное заключение можно оспорить: суд назначает повторную экспертизу, когда выводы сомнительны или противоречивы (ч. 2 ст. 87 АПК РФ), и дополнительную — когда они неполны или неясны (ч. 1 той же статьи). Готовиться к этому нужно ещё до ходатайства о назначении.

Материал составлен редакцией рейтинга на основе опубликованной практики арбитражных судов и разъяснений, данных в постановлении Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 23 об экспертизе в арбитражном процессе, которыми суды руководствуются по сей день. Разбора отдельных дел участников рейтинга на этой странице нет. Определения о назначении экспертиз и решения с оценкой заключений публикуются на kad.arbitr.ru. Если заключение по вашему делу уже получено и оно вам невыгодно, у вас есть время до следующего заседания, чтобы подготовить возражения.

В каких случаях необходима строительно-техническая экспертиза

Если без неё вопрос разрешить невозможно, суд назначает экспертизу как по ходатайству стороны, так и по собственной инициативе. В строительных спорах типовые поводы такие: заказчик ссылается на недостатки и не хочет платить; стороны расходятся в объёмах выполненных работ; подрядчик предъявляет требование заплатить за дополнительные работы; заказчик требует возместить затраты на устранение дефектов, выполненное другой организацией.

Без экспертизы суды обходятся, когда объёмы подтверждены подписанными актами без замечаний, а возражения заказчика появились только в суде. Если акты подписаны без оговорок, заказчик всё равно может ссылаться на скрытые недостатки, а вот с доводом о явных недостатках обычно не соглашаются (ст. 720 ГК РФ). Тогда суд вправе отказать в ходатайстве о назначении экспертизы, расценив его как попытку затянуть процесс.

Когда сторона, обязанная доказывать свои доводы, уклоняется от экспертизы, суд может счесть её позицию недоказанной. Заказчику, который утверждает о некачественных работах, отказ от ходатайства обычно обходится проигрышем в этой части.

Как подобрать экспертное учреждение и конкретного специалиста

Любая из сторон может назвать экспертное учреждение и кандидатуру эксперта по своему выбору. Суд выбирает сам, но учитывает квалификацию, стаж в строительно-технической экспертизе, стоимость и срок. Кандидатура должна сопровождаться письмом организации с данными эксперта, подтверждением образования, сроком и ценой работ.

Заявить отвод эксперту можно при его прямой или опосредованной заинтересованности в результате спора, зависимости от одной из сторон либо прежнем участии в этом деле в качестве специалиста. Отвод нужно заявить до начала экспертизы. После получения заключения отводы по известным ранее основаниям суды не рассматривают.

Практика показывает, что суды чаще выбирают государственные экспертные учреждения или организации, не связанные ни с одной из сторон. Предложение «своего» эксперта, который уже готовил досудебное заключение для стороны, почти всегда отклоняется.

В отношении сложных объектов суд вправе возложить исследование на группу экспертов. Если экспертизу проводят специалисты одной специальности, она комиссионная (ст. 84 АПК РФ), а если разных областей знаний — комплексная (ст. 85 АПК РФ). Комплексный вариант нужен, когда спор одновременно касается конструкций, инженерных сетей и сметной стоимости. Часть исследования, проведённую экспертом, он подписывает сам и несёт за неё ответственность.

Формулировка вопросов: объёмы, качество, стоимость устранения

Стороны вносят свои предложения по вопросам, а итоговый перечень утверждает суд. Будет ли получен ответ на действительно значимые для разрешения спора вопросы, определяет их формулировка. Вопросы права эксперту ставить нельзя: «нарушил ли подрядчик договор» суд снимет.

Вопросы, которые обычно работают в споре о качестве:

1. Отвечает ли результат выполненных работ требованиям проекта, условиям договора и обязательным строительным нормам.
2. Если не соответствуют, то какие недостатки обнаружены и относятся ли они к явным или к скрытым.
3. Какова причина недостатков: несоблюдение подрядчиком технологии, ошибка в проекте или неправильная эксплуатация со стороны заказчика.
4. Во сколько обойдётся устранение этих недостатков по ценам на конкретную дату.

Когда спорят об объёмах, дополнительно выясняют, что фактически сделано на объекте и как это сопоставляется с актами по форме КС-2. Если на объекте после ухода подрядчика работали другие, нужно предусмотреть вопрос о возможности разграничить результаты. Иначе эксперт ответит формально, и спор останется нерешённым.

Если подрядчик добивается оплаты дополнительных работ, вопросы ставят по-другому. Перед экспертом ставят задачу определить, предусматривались ли такие работы проектной документацией и сметой, требовались ли они для достижения результата и можно ли было сдать объект без них. Нередко исход спора определяет ответ на последний из вопросов: риск остаться без оплаты несёт подрядчик, который не предупредил заказчика о необходимости таких работ (пп. 3 и 4 ст. 743 ГК РФ).

Заключение с пороками: основания для повторной и дополнительной

Если выводы вызывают сомнения в обоснованности или противоречат друг другу, назначается повторная экспертиза. Исследование поручают иному эксперту либо иному экспертному учреждению. Дополнительная назначается при неполноте или неясности, и её может проводить тот же эксперт.

Пороки, которые суды признают основанием для повторной экспертизы:

• исследование выполнено только по бумагам, без выезда на объект, хотя поставленные вопросы предполагали осмотр;
• в заключении нет методики или расчётов, выводы даны без обоснования;
• эксперт вышел за пределы вопросов либо ответил на правовой вопрос;
• экспертизу выполнил не назначенный судом эксперт либо к ней без разрешения суда подключили постороннего человека;
• к заключению не приложена подписка эксперта о том, что он предупреждён об уголовной ответственности.

Одного лишь несогласия стороны с выводами для этого недостаточно. В ходатайстве о повторной экспертизе нужно указать конкретные недостатки исследования, а не просто выразить недовольство результатом.

Рецензия, специалист в заседании, вызов эксперта

Рецензия на заключение — письменное доказательство, а не заключение эксперта. Она не опровергает экспертизу сама по себе, но позволяет задать эксперту вопросы и обосновать ходатайство о повторном исследовании. Рецензия особенно полезна, когда указывает на методические ошибки: неверный сборник расценок, ошибку в единицах измерения, неприменимую норму.

Заявить ходатайство о вызове эксперта в судебное заседание сторона может на основании ч. 3 ст. 86 АПК РФ. Вопросы суда и участников спора адресуются эксперту, и он на них отвечает. Это эффективный способ выявить, что он не выезжал на объект или не изучал часть документов. Вопросы готовятся заранее и формулируются коротко, по одному пункту.

Консультация специалиста (ст. 87.1 АПК РФ) позволяет пригласить в суд инженера или сметчика, который пояснит технические вопросы. Его мнение не заменяет экспертизы, но помогает суду понять, почему заключение вызывает сомнения.

Ходатайство о повторном исследовании подают вместе с полным пакетом: перечнем пороков со ссылками на страницы заключения, рецензией, кандидатурой другой экспертной организации и проектом вопросов. Деньги на депозит лучше внести сразу. Суд охотнее удовлетворяет ходатайство, которое не требует отложения заседания ради уточнения деталей.

Внесудебное заключение и досудебные осмотры объекта

Если заключение подготовлено до суда по заказу одной из сторон, в процессе оно проходит как иное письменное доказательство. Суды учитывают его наравне с другими доказательствами, но если противоположная сторона заявляет о судебной экспертизе, приоритет у последней.

Ценность досудебного исследования в том, что оно закрепляет состояние объекта на момент спора. Через год работы могут быть перекрыты, переделаны или разрушены. Поэтому стороне полезно организовать осмотр, пригласив вторую сторону, оформить акт и сделать фотографии с привязкой к осям и отметкам. Если вторая сторона не пришла, это тоже фиксируется.

Участвовать стоит и в судебном осмотре. Присутствовать при проведении экспертизы могут лица, участвующие в деле, если их присутствие не препятствует эксперту (ч. 2 ст. 83 АПК РФ). Представитель стороны на объекте может обратить внимание эксперта на скрытые узлы, показать исполнительную документацию и проследить, чтобы замеры делались по всем спорным участкам. Если сторону не известили об осмотре, этот факт пригодится для ходатайства о повторном исследовании.

Если объект уже недоступен, экспертиза проводится по документам: исполнительным схемам, актам освидетельствования скрытых работ, журналам. Выводы такого исследования обычно менее определённы, и сторона без документов оказывается в слабой позиции.

Во что обойдётся экспертиза и как она влияет на сроки

Заявитель ходатайства перечисляет деньги на депозит суда в установленный судом срок (ст. 108 АПК РФ). Если этого не сделать, суд не назначит экспертизу. Как правило, пока идёт экспертиза, производство по делу приостановлено.

По итогам дела окончательные расходы делятся между сторонами пропорционально тому, в какой части удовлетворены требования. Эксперт может ходатайствовать о продлении срока исследования, который назначил суд. Продолжительность строительно-технической экспертизы с выездом на объект зависит от объёма и составляет от нескольких недель до нескольких месяцев.

Планируя бюджет спора, учитывайте возможность повторной экспертизы. Пришлите заключение юристу из рейтинга по категории строительных экспертиз: он определит, можно ли оспорить заключение и о чём следует спросить эксперта в судебном заседании.

Для связи с редакцией пишите на электронную почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.