FAQ: экспертиза в строительном споре

Строительно-техническую экспертизу в споре подрядчика и заказчика назначает арбитражный суд, когда стороны расходятся в объёме, качестве или стоимости выполненных работ. Справочник редакции рейтинга юристов по строительным спорам РФ собрал вопросы, которые компании задают об экспертизе чаще всего. Короткий ответ на главный из них такой. С ходатайством о назначении экспертизы обращается сторона, заинтересованная в подтверждении своей версии. Деньги на вознаграждение эксперта она вносит на депозитный счёт суда до вынесения определения. Срок исследования суд указывает в определении и продлевает только по мотивированной просьбе эксперта. Возражать против готового заключения можно с помощью рецензии специалиста, вопросов эксперту в заседании и ходатайства о проведении нового исследования.

Перед тем как тратить время и деньги, проверьте, нужна ли экспертиза вашему делу. Когда спор ограничен вопросами о подписании акта и наступлении срока оплаты, суд решит его на основании документов. Если заказчик называет работы некачественными, а подрядчик это отрицает, без специальных знаний вопрос не закрыть, и суд будет ждать ходатайства от сторон.

Когда подрядный спор требует экспертизы

Назначит ли суд экспертизу без нашей просьбы?

Как правило, нет. Экспертизу арбитражный суд назначает, если с ходатайством выступил участник дела либо стороны на это согласились. По своей инициативе он делает это в узких случаях: если проведение экспертизы обязательно по закону или договору, если надо проверить заявление о фальсификации доказательства, а также если нужно дополнительное или повторное исследование. Наибольший риск несёт та сторона, на которую возложено бремя доказывания. Не заявит ходатайство, и суд решит дело по тем бумагам, что есть.

По каким вопросам экспертизу назначают в подряде?

Из дела в дело повторяется один и тот же перечень:

• фактический объём работ и его соответствие актам приёмки;
• качество работ относительно договора, проекта, сводов правил и технических регламентов;
• стоимость выполненных работ по согласованной смете или по рыночным расценкам;
• причины дефектов: ошибка подрядчика, проектное решение, эксплуатация, действия третьих лиц;
• стоимость и способ устранения недостатков;
• соответствие исполнительной документации тому, что построено на месте.

Заменит ли судебную экспертизу заключение, полученное до суда?

Если сторона заказала заключение до начала процесса, оно признаётся письменным доказательством, но не экспертизой в понимании АПК РФ. Суд даёт ему оценку наряду с остальными доказательствами. Подобный документ пригодится и для претензии, и для аргументации ходатайства: он показывает суду, что сомнения в качестве или объёме не надуманы. Подменить судебное исследование такой документ, как правило, не способен, когда противная сторона его оспаривает.

Что говорят об экспертизе АПК РФ и ГК РФ

Процессуальный порядок задают статьи 82, 83 и 86 АПК РФ: назначение, проведение и заключение эксперта. Статья 87 АПК РФ определяет основания для дополнительного и повторного исследования, а статья 87.1 позволяет получить консультацию специалиста без назначения экспертизы. Права и обязанности эксперта описаны в статье 55 АПК РФ. Порядок внесения денег на депозит регулирует статья 108 АПК РФ.

Развёрнутые разъяснения о применении законодательства об экспертизе содержатся в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда №23 от 04.04.2014. Там описано, как суд выбирает учреждение, как формулирует вопросы и что делать, если эксперт просит увеличить вознаграждение. Деятельность государственных экспертных учреждений урегулирована Федеральным законом №73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации».

В Гражданском кодексе есть отдельное правило для подряда. Согласно пункту 5 статьи 720 ГК РФ, если стороны спорят о недостатках или их причинах, экспертиза проводится по требованию любой из них. Затраты на неё ложатся на подрядчика. Исключение одно: когда экспертиза не выявила нарушений с его стороны либо не установила связи между его действиями и дефектами. Тогда платит сторона, которая требовала проверки, а при совместном решении сторон расходы делятся поровну.

Как проходит экспертиза: от ходатайства до заключения

1. Подготовка. Заинтересованная сторона составляет вопросы и обращается с запросами в два-три экспертных учреждения. В запросе указывают объект, вопросы, имеющиеся документы. Ответ должен содержать стоимость, срок, фамилии экспертов и сведения об их квалификации.
2. Ходатайство. В суд подают письменное ходатайство с вопросами, кандидатурами учреждений и ответами на запросы. Оппонент может со своей стороны сформулировать вопросы и назвать кандидатов в эксперты.
3. Депозит. Сумму оплаты перечисляют на депозитный счёт арбитражного суда. Когда этого нет, суд обычно отказывает в удовлетворении ходатайства.
4. Определение. Назначение экспертизы оформляется определением суда. В определении называются эксперт, вопросы, срок проведения и сумма вознаграждения. На период проведения исследования дело, как правило, приостанавливают.
5. Осмотр объекта. Эксперт приезжает на место, где находится объект. Участники спора могут присутствовать и давать пояснения, пока это не препятствует исследованию.
6. Заключение и его обсуждение. Получив заключение, суд снова запускает рассмотрение дела. Стороны знакомятся с документом, готовят возражения, заявляют ходатайство о вызове эксперта.

Кто окончательно определяет вопросы эксперту?

Суд. Он может отклонить вопросы стороны, переформулировать их или добавить свои. Отклонение суд обязан мотивировать в определении. Поэтому вопросы лучше формулировать сразу так, чтобы ответ на них прямо подтверждал или опровергал требование.

Можно ли отвести эксперта?

Да. Основания отвода эксперта в АПК РФ связаны с его заинтересованностью в исходе дела, родством или служебной зависимостью от участника спора. Заявить отвод нужно до начала рассмотрения дела по существу; позже это допустимо, лишь если основание для него стало известно уже в ходе процесса. Возражение против кандидатуры можно заявить и без формального отвода: скажем, обратить внимание суда на то, что у эксперта отсутствует необходимая специализация.

Какие документы получит эксперт и как их собрать

Эксперт исследует только те материалы, которые передал ему суд. Самостоятельно искать доказательства эксперт не может: если документов не хватает, он просит суд их истребовать. Пробелы в пакете почти всегда оборачиваются выводом «установить невозможно», а он играет против стороны, которая должна доказать своё требование.

Отдельно продумайте доступ к объекту. Если заказчик уже исправил дефекты силами другой организации, натурный осмотр ничего не покажет. До начала переделки нужно зафиксировать состояние работ: акт осмотра, составленный при участии подрядчика либо после его уведомления, фотографии с привязкой к месту и при необходимости заключение, полученное до суда.

Скрытые работы требуют вскрытия конструкций. Кто обеспечивает вскрытие и восстановление, лучше решить в ходатайстве и отразить в определении суда, иначе исследование затянется.

Ошибки сторон, из-за которых заключение оборачивается против них

Самая частая ошибка — правовые вопросы эксперту. На вопросы вроде «нарушил ли подрядчик договор» или «должен ли заказчик оплатить работы» эксперт отвечать не станет. Правовую оценку даёт суд, а эксперт отвечает на технические и сметные вопросы.

Другие типовые промахи:

• деньги на депозит внесены позже срока, установленного судом, и ходатайство отклонено;
• сторона не пришла на осмотр и потом спорит с тем, что эксперт увидел на месте;
• объект переделан до исследования без фиксации исходного состояния;
• в материалы не переданы скрытые акты и журнал работ, и эксперт оценивает только видимое;
• кандидатура эксперта не проверена, а у него нет квалификации в нужной области, например в сметном деле;
• возражения против заключения сводятся к словам «эксперт ошибся» без анализа методики.

Как оспорить готовое заключение?

Работают три инструмента. Первый — рецензия специалиста: независимый эксперт разбирает методику, расчёты и полноту исследования. Второй способ — пригласить эксперта в заседание, чтобы он ответил суду и сторонам. Третий — ходатайство о новом исследовании. Если заключение неполно или неясно, суд поручает дополнительную экспертизу. Другому эксперту поручают повторную экспертизу, если выводы вызывают сомнения в обоснованности либо противоречат один другому. Одного лишь несогласия с выводами эксперта для этого недостаточно. Нужно показать конкретный изъян: неверную методику, не исследованный документ, расчёт по чужой смете.

Цена и продолжительность экспертизы

Стоимость определяет экспертное учреждение, а суд утверждает её в определении. Стоимость зависит от площади и сложности объекта, количества вопросов, потребности во вскрытии конструкций и лабораторных испытаниях, а также от выезда в другой регион. Сметная экспертиза по документам обычно обходится дешевле комплексной, где требуется натурное обследование. Чтобы сравнить предложения, направьте один и тот же набор вопросов в несколько организаций.

Окончательно расходы распределяет решение суда. По статье 110 АПК РФ судебные издержки, включая оплату экспертизы, взыскиваются со стороны пропорционально тому, в какой части удовлетворён иск. Если экспертизу оплатил истец, а иск удовлетворён полностью, эти деньги возвращаются ему за счёт ответчика.

Срок исследования устанавливает суд. Эксперт может попросить продлить его, объяснив причины: нужны дополнительные документы, требуется вскрытие, объект недоступен. Пока идёт экспертиза, дело стоит, поэтому общая продолжительность спора увеличивается на весь период исследования. Неустойка и проценты за это время продолжают начисляться, что важно для расчёта цены иска к моменту решения.

Какой юрист нужен в деле с экспертизой

Экспертиза часто решает исход подрядного спора, поэтому при выборе представителя полезно проверить его опыт именно в этой части. Методика рейтинга учитывает дела, где специалист заявлял ходатайство об экспертизе, готовил вопросы и спорил с заключением. Такие дела видны по определениям о назначении экспертизы и по мотивировочной части решений в открытой картотеке арбитражных судов.

При знакомстве с кандидатом задайте ему вопросы:

• как он формулирует вопросы по объёму, качеству и стоимости в делах вашего типа;
• с какими экспертными учреждениями работал и как проверяет квалификацию экспертов;
• готовил ли рецензии и вызывал ли экспертов в заседание;
• как он поступит, если объект уже переделан и натурный осмотр невозможен.

Если экспертиза в вашем деле только планируется, юриста лучше привлечь до подачи ходатайства. Ошибку в вопросах после вынесения определения исправить трудно. Найдите свой вопрос об экспертизе в списке выше, а если его нет, опишите ситуацию в письме редакции.

Для связи с редакцией пишите на электронную почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.