Практика по 44-ФЗ в строительстве

Практика по 44-ФЗ в строительстве концентрируется на трёх конфликтах: размер неустойки по государственному или муниципальному контракту, односторонний отказ заказчика от исполнения и последующее включение подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков (РНП). По всем трём спорам арбитражные суды сверяют действия заказчика с жёсткими процедурами закона о контрактной системе. Подрядчику, получившему претензию или решение об отказе, нужно сразу проверить расчёт пеней по формуле закона, сроки размещения решения в ЕИС и возможность устранить нарушение до вступления отказа в силу. Обзор подготовлен редакцией рейтинга юристов по строительным спорам РФ.

Госконтракт на строительство, реконструкцию или капитальный ремонт подчиняется одновременно Гражданскому кодексу (параграф о подряде для государственных нужд) и 44-ФЗ. Специальные правила закона имеют приоритет в части процедуры, а нормы ГК применяются к содержанию обязательств. Ниже собраны устойчивые подходы судов и типовые ошибки обеих сторон.

Строительный госконтракт под контролем суда: с чего начинается проверка

Суд начинает с текста контракта и извещения о закупке. Контракт заключается на условиях документации и заявки победителя, и его существенные условия по общему правилу не меняются при исполнении. Перечень случаев, когда изменение допустимо, установлен ст. 95 44-ФЗ. Дополнительные соглашения за пределами этого перечня суды признают недействительными, а работы, выполненные по ним, оплате по контракту не подлежат.

Второй объект проверки составляет исполнение встречных обязанностей заказчика. Передача площадки, проектно-сметной документации, разрешения на строительство, своевременная приёмка этапов. Если заказчик сам нарушил свою часть, ответственность подрядчика за просрочку снижается или исключается по правилам ГК о вине кредитора.

Отдельно суд смотрит на обеспечение. Банковская гарантия исполнения контракта и гарантийных обязательств, сроки её предоставления и требования к тексту определены законом. Заказчик, получивший деньги по гарантии, засчитывает их в счёт пеней и убытков, и подрядчик вправе оспаривать как основание требования к банку, так и размер списанной суммы.

Третий шаг касается процедуры. Претензии, решения об одностороннем отказе, уведомления о начислении неустойки должны быть оформлены и направлены так, как требует закон. Нарушение процедуры даёт подрядчику самостоятельное основание для защиты.

Неустойка, отказ и РНП: позиции, сложившиеся в арбитражных судах

Расчёт пеней и штрафов

Порядок ответственности сторон госконтракта установлен ст. 34 44-ФЗ, а размеры штрафов определены правительственными правилами. Пени подрядчику за просрочку начисляются за каждый день в размере одной трёхсотой ключевой ставки ЦБ от цены контракта, уменьшенной на стоимость исполненных и принятых обязательств. Пени заказчику за просрочку оплаты рассчитываются в размере одной трёхсотой ключевой ставки от неуплаченной суммы.

Отправной точкой спора о размере пеней почти всегда служит расчёт заказчика, приведённый в претензии или иске. Типовые ошибки этого расчёта: база берётся от полной цены контракта без вычета принятых этапов, используется ключевая ставка не на ту дату, период не учитывает дни, когда работы стояли по вине заказчика. Задача подрядчика заключается в контррасчёте, который исправляет каждую из этих ошибок.

Списание неустоек

Правительство утвердило правила, по которым заказчик в определённых случаях обязан списать начисленные неустойки (постановление № 783 от 04.07.2018 и последующие изменения). Если общая сумма неустоек не превышает установленный процент от цены контракта, а обязательства исполнены полностью, заказчик списывает её. Суды отказывают заказчикам во взыскании пеней, подлежавших списанию.

Односторонний отказ и РНП

Решение об одностороннем отказе заказчик формирует и размещает в ЕИС, и это размещение признаётся надлежащим уведомлением. Решение вступает в силу по истечении десятидневного срока с даты уведомления. Если подрядчик за это время устранил нарушение, заказчик обязан отменить решение, кроме случаев повторного нарушения.

Включение в РНП не происходит автоматически. Контрольный орган проверяет, вёл ли подрядчик себя недобросовестно. Суды при обжаловании решений ФАС оценивают, пытался ли подрядчик исполнить контракт, сообщал ли о препятствиях, были ли нарушения со стороны заказчика.

Доводы подрядчика по госконтракту, которые суды поддерживают

• Пени начислены от полной цены контракта, хотя часть этапов принята и оплачена.
• Заказчик не передал площадку или проектную документацию в срок, а подрядчик письменно уведомил об этом.
• Проектная документация содержала ошибки, подрядчик сообщил о них и приостановил работы в соответствии со ст. 716 ГК.
• Решение об отказе размещено с нарушением порядка, поэтому срок на устранение нарушения не начал течь.
• Нарушение устранено в течение десятидневного срока, и заказчик обязан был отменить отказ.
• Неустойка подлежала списанию по правительственным правилам, так как контракт исполнен полностью.

При обжаловании включения в РНП хорошо работает переписка, показывающая активное исполнение контракта: заявки на согласование материалов, уведомления о проблемах с проектом, запросы о передаче фронта работ. Суды и ФАС видят в этом признаки добросовестности.

Подрядчику также помогают доказательства того, что заказчик затягивал приёмку. Если этапы предъявлены вовремя, а акты подписаны с задержкой, период просрочки сдвигается.

Аргументы, которые в спорах по 44-ФЗ не срабатывают

Ещё один отклоняемый довод подрядчика связан с ростом цен. Сам по себе рост стоимости материалов не освобождает от ответственности. Он может учитываться, только если подрядчик своевременно обратился к заказчику с предложением изменить цену или сроки в порядке, предусмотренном законом на соответствующий период.

Заказчику не помогает ссылка на то, что подрядчик подписал контракт с заведомо нереальными сроками. Если сроки нарушены из-за действий самого заказчика, это остаётся его риском.

Как подрядчику и заказчику применить выводы к своему контракту

Подрядчику при первых признаках срыва сроков стоит фиксировать каждое препятствие письмом в адрес заказчика. Ссылки на устные совещания в суде не работают. Письма о непередаче документации, ошибках проекта, отсутствии финансирования этапа формируют доказательственную базу и для неустойки, и для РНП.

Получив решение об одностороннем отказе, подрядчик должен в первые же дни оценить, что именно нужно устранить, и сделать это до вступления решения в силу. Параллельно стоит готовить пояснения в контрольный орган с документами о добросовестном поведении.

Заказчику важно соблюдать процедуру. Расчёт пеней по формуле закона, размещение решения в ЕИС с полным обоснованием, проверка списания неустоек перед предъявлением требований. Нарушение любого из этих шагов даёт подрядчику процессуальный повод оспорить требования.

Обе стороны должны помнить про сроки обжалования. Решение контрольного органа о включении в РНП оспаривается в арбитражном суде по главе 24 АПК, и на это отводится трёхмесячный срок с момента, когда заявитель узнал о решении.

Условные примеры расчётов по госконтрактам в строительстве

Цифры ниже служат иллюстрацией. Это не статистика и не описание конкретных дел.

Пример 1. База пеней. Цена контракта 120 млн руб., к моменту просрочки приняты этапы на 90 млн руб. Заказчик начисляет пени от 120 млн руб. По формуле закона база составляет 30 млн руб. Расчёт подрядчика оказывается вчетверо меньше расчёта заказчика при том же периоде и той же ставке.

Пример 2. Списание. Контракт на капремонт здания исполнен полностью, но с просрочкой. Начисленные пени не превышают порог, при котором действуют правила о списании. Заказчик удерживает их из окончательного платежа. Подрядчик требует вернуть удержанное как задолженность.

Пример 3. Устранение до вступления отказа. Заказчик разместил решение об отказе из-за непредставления банковской гарантии на гарантийный период. Подрядчик представил гарантию на седьмой день. Заказчик был обязан отменить решение, иначе отказ можно оспорить, а включение в РНП не допускается.

Пример 4. РНП при ошибках проекта. Подрядчик остановил работы из-за несоответствия проекта геологии, письменно сообщил заказчику и ждал корректировки четыре месяца. Заказчик отказался от контракта за просрочку. В такой конфигурации контрольный орган и суд обычно не усматривают недобросовестности.

Когда спор по госконтракту требует профильного юриста

Споры по 44-ФЗ в строительстве отличаются короткими сроками и двойной юрисдикцией: часть вопросов решает контрольный орган, часть арбитражный суд. Пропуск десятидневного срока на устранение нарушения или неподготовленные пояснения в ФАС могут привести к включению в РНП на два года.

Юрист по госконтрактам проверяет расчёт неустойки по формуле закона, оценивает применимость правил о списании, готовит пояснения в контрольный орган и заявление в арбитражный суд. Он же оценивает, стоит ли оспаривать решение об отказе или выгоднее урегулировать спор через соглашение о расторжении.

В рейтинге обращайте внимание на специалистов с опубликованными делами по строительным госконтрактам и по обжалованию решений о РНП. Статус адвоката проверяется по реестру ФПА (fparf.ru) и реестру Минюста.

Пришлите редакции контракт и переписку с заказчиком. Редакция подскажет, какие позиции практики стоит сопоставить с рисками вашего контракта.

Для связи с редакцией пишите на электронную почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.