Технические эксперты: роль в строительном споре

Сметчики и эксперты в строительном споре отвечают за то, что юрист доказать сам не может: реальный объём выполненных работ, их качество, стоимость устранения недостатков и причины срыва сроков. Арбитражный суд не принимает технические доводы на слово. Довод о том, что работы сделаны в ином объёме либо с недостатками, чаще всего отклоняется как недоказанный, если нет ни заключения специалиста, ни судебной строительно-технической экспертизы. Поэтому при выборе юриста по подрядному делу стоит сразу выяснить, кто в его команде проверяет смету и акты, с какими экспертными организациями он работает и как готовит вопросы эксперту.

В рейтинге по строительным спорам эта часть работы юриста оценивается как самостоятельный критерий. Ниже разобрано, кто из технических специалистов что делает в деле между подрядчиком и заказчиком, как устроена судебная экспертиза по АПК РФ, как доказывают причины просрочки и как проверить техническую поддержку у кандидата.

Кто доказывает техническую сторону подрядного спора

Юрист выстраивает позицию и отвечает за процесс. Технические вопросы распределяются между несколькими специалистами, и важно понимать, кто за что отвечает.

Иногда одна организация выполняет несколько функций. Но важно, чтобы рецензию на судебное заключение готовил не тот же человек, который делал досудебное заключение для вашей стороны: иначе суд легко поставит её независимость под сомнение.

Сметчик в команде юриста: задачи и квалификация

Сметчик нужен почти в каждом споре о деньгах по договору подряда. Он сравнивает позиции акта с позициями сметы и выясняет, были ли работы предусмотрены договором или являются дополнительными. Выясняет, верно ли использованы индексы пересчёта и коэффициенты. Считает, во что обходится устранение недостатков, если заказчик требует возмещения расходов.

На стороне подрядчика сметчик помогает обосновать стоимость работ, выполненных без подписанной сметы, и показать, что цена соответствует обычно взимаемой за аналогичные работы. На стороне заказчика он находит завышения: повторное включение одних и тех же объёмов, неверные расценки, материалы, которые не применялись на объекте.

Закон не устанавливает обязательного вступления сметчиков в СРО. Существуют добровольные профессиональные объединения и системы сертификации, а также удостоверения о повышении квалификации по сметному нормированию. Национальный реестр специалистов в области строительства по Градостроительному кодексу РФ касается прежде всего специалистов по организации строительства и проектирования. Поэтому квалификацию сметчика проверяют по образованию, стажу и документам о повышении квалификации, а не по одной строке в реестре.

Отдельный навык — работа с действующей системой ценообразования. Сметы на объекты, финансируемые из бюджета, сейчас составляются по методике Минстроя России с переходом на ресурсно-индексный метод и федеральную сметно-нормативную базу. Частные заказчики нередко используют старые базисные расценки с индексами. Сметчик должен понимать, по какой системе составлена смета договора, иначе его контррасчёт суд не примет как сопоставимый.

Заключение специалиста до суда и рецензия

До подачи иска стороне выгодно получить заключение специалиста. Такое заключение позволяет понять, обоснованно ли требование, и является письменным доказательством по делу. Суд относится к нему как к одному из письменных документов, а не как к заключению эксперта: суд не предупреждал специалиста об ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

Досудебное заключение особенно полезно, когда объект продолжает строиться и дефекты скоро скроются. Осмотр с фотофиксацией, участием представителей обеих сторон и актом осмотра сохраняет доказательства на дату обнаружения недостатков. Если другая сторона уклоняется от осмотра, уведомление о нём тоже идёт в материалы дела.

Рецензия — это анализ чужого заключения. Её готовят, когда оппонент представил своё досудебное заключение или когда судебный эксперт пришёл к неблагоприятным выводам. Хорошая рецензия показывает конкретные методические ошибки: нарушение порядка исследования, применение неверных норм, расчёт по расценкам, которые не предусмотрены договором. Такая рецензия даёт повод ходатайствовать о вызове эксперта в заседание либо о проведении повторной экспертизы.

Строительно-техническая экспертиза в суде по АПК РФ

Назначить экспертизу может арбитражный суд, действуя по ходатайству стороны либо с её согласия (ст. 82 АПК РФ). Любой участник спора может сформулировать свои вопросы, назвать экспертное учреждение и заявить эксперту отвод. Итоговый набор вопросов и кандидатуру эксперта утверждает суд. Как проводится экспертиза в арбитражном процессе, объяснено в постановлении Пленума ВАС РФ № 23 от 04.04.2014.

Стоимость экспертизы до её назначения вносится на депозит суда. Обычно это делает сторона, заявившая ходатайство. Когда деньги не внесены, суд вправе отказать в назначении экспертизы, и спор разрешат по тем документам, что есть в деле.

Основная задача юриста на данной стадии состоит в том, чтобы сформулировать вопросы. Вопрос о том, отвечают ли выполненные работы условиям договора, слишком общий. Точный вопрос привязан к документам: какой объём работ реально выполнен по позициям 12–18 локальной сметы и во что он обходится по расценкам, закреплённым в договоре. Насколько точно задан вопрос, настолько полезным окажется ответ, на который суд сможет сослаться в решении.

Получив заключение, стороны могут представить возражения и ходатайствовать о вызове эксперта, чтобы он ответил на вопросы. Если выводы неясны или неполны, суд назначает дополнительную экспертизу. Если вызывают сомнения обоснованность выводов или есть противоречия, назначается повторная экспертиза, обычно в другой организации (ст. 87 АПК РФ).

Как выбрать экспертное учреждение и заявить отвод

Участник процесса вправе указать своё экспертное учреждение, приложив сведения о нём: квалификацию экспертов, стоимость, сроки. Оппонент предлагает свою. Суд выбирает сам и может назначить третью организацию. Перед заседанием полезно проверить предложенных оппонентом экспертов: нет ли у них связи с другой стороной, есть ли профильное образование по нужному виду работ, например по инженерным сетям или дорожному строительству.

Если у стороны есть сомнения в беспристрастности эксперта, отвод ему заявляют ещё до начала исследования. После получения заключения такой довод звучит слабее, поэтому проверку кандидатур проводят заранее.

Анализ задержек: как доказывают вину в просрочке

Нередко разбирательство о неустойке за просрочку упирается в то, чья это вина. Подрядчик ссылается на позднюю передачу площадки, задержку проектной документации, изменения объёмов по требованию заказчика. Заказчик указывает на нехватку ресурсов у подрядчика и плохую организацию работ.

Метод, который в международной практике называют delay analysis, то есть анализ задержек, сопоставляет плановый график с тем, как работы шли фактически. Задача специалиста — установить, какие события сместили критический путь и на какое число дней. Исходные данные берут из графика производства работ, журналов, актов передачи площадки и документации, а также писем о приостановлении работ.

Для подрядчика такой анализ основа для снижения или исключения неустойки. Период просрочки, возникшей по вине заказчика, не учитывается при расчёте, когда подрядчик вовремя сообщил заказчику о препятствиях и приостановил работы в порядке, предусмотренном ГК РФ. Без писем о приостановлении этот довод доказать намного сложнее.

Расходы на техническую поддержку и кто их несёт

Работа сметчика и специалиста до суда оплачивается клиентом напрямую или через юриста по отдельной смете. Стоимость зависит от объёма документации, размера объекта, необходимости выезда и числа вопросов. Юрист, который берётся за дело, должен заранее сказать, понадобится ли такая работа и в какой момент.

Затраты на проведение судебной экспертизы входят в состав судебных расходов. После разрешения спора суд делит эти суммы между сторонами соразмерно удовлетворённым требованиям. Если иск удовлетворён полностью, расходы взыскиваются с проигравшей стороны. Затраты на досудебное заключение суды тоже могут возместить, если оно было необходимо для обоснования иска.

Экономить на технической поддержке рискованно. Спор об объёмах, где сторона не представила ни заключения, ни расчёта сметчика, суд решает по документам оппонента.

Сроки тоже стоит заложить заранее. Выезд эксперта на объект при судебной строительно-технической экспертизе растягивает её на месяцы, и всё это время производство по делу, как правило, приостановлено. Если эксперту не хватает исходных документов, он запрашивает их через суд, и срок сдвигается. Полный комплект смет, актов и исполнительной документации, переданный вовремя, сокращает эту паузу.

Вопросы кандидату о технической стороне дела

Выясните, кто из команды занимается сметной частью: штатный сметчик или привлечённый специалист, какое у него образование и опыт. Уточните, есть ли в команде сметчик и как подтверждена его квалификация.

Попросите привести номера дел, по которым назначали строительно-техническую экспертизу и вопросы формулировал сам кандидат. По определению о назначении экспертизы на kad.arbitr.ru видно, чьи вопросы суд принял.

Уточните, как кандидат работает с рецензиями: готовит их сам совместно со специалистом или передаёт в экспертную организацию. Узнайте, доводилось ли ему добиваться назначения повторной экспертизы и по каким причинам.

Для связи с редакцией пишите на электронную почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.