Пени, штраф, неустойка: что прописать в договоре

Пени, штраф и неустойка в договоре подряда — это не три разных вида ответственности, а одна неустойка в двух формах. Гражданский кодекс называет неустойкой денежную сумму, которую должник обязан уплатить при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства, и ставит рядом слова «штраф» и «пеня». Штраф взыскивают один раз за факт нарушения, пени начисляют за каждый день просрочки. В договоре нужно прописать, за какие нарушения какая форма применяется, от какой суммы она считается, по какой ставке и есть ли общий предел.

Соглашение о неустойке заключается только письменно, иначе оно недействительно. Если стороны не определили неустойку, по денежному обязательству кредитор может требовать проценты на сумму долга, рассчитанные по ключевой ставке ЦБ РФ, и возмещения убытков, но убытки придётся доказывать. Даже грамотно прописанную неустойку суд вправе снизить по заявлению должника, если она явно завышена. Поэтому задача при составлении договора: сделать неустойку соразмерной и понятной, чтобы она работала без судебной корректировки. Подобрать юриста, который поможет с формулировками или со спором о неустойке, можно в рейтинге юристов по строительным спорам РФ на этом сайте.

Чем пени отличаются от штрафа и как оба связаны с неустойкой

Статья 330 ГК РФ определяет неустойку через перечисление: неустойка (штраф, пеня). Деление на штраф и пени выработала практика. Штраф — это фиксированная сумма или процент, который уплачивается однократно. Пени — это процент от суммы, начисляемый за каждый день, неделю или иной период просрочки.

Выбор формы зависит от характера нарушения. За длящееся нарушение логичны пени: чем дольше подрядчик задерживает сдачу объекта или заказчик задерживает оплату, тем больше сумма. За разовое нарушение логичен штраф: подрядчик не представил банковскую гарантию в срок, привлёк субподрядчика без согласования, нарушил требования охраны труда на площадке.

Обе формы можно сочетать за одно нарушение, например штраф за срыв срока плюс пени за каждый день просрочки. Суды такое сочетание допускают, но при оценке соразмерности смотрят на итоговую сумму. Двойная ответственность легко оказывается явно несоразмерной.

Что говорит ГК РФ о неустойке и где пределы свободы сторон

Ключевое преимущество неустойки для кредитора закреплено в статье 330 ГК РФ: требуя её уплаты, он не обязан доказывать причинение убытков. Достаточно доказать нарушение и рассчитать сумму. Но кредитор не вправе требовать неустойку, если должник не несёт ответственности за нарушение, например просрочка подрядчика вызвана непередачей площадки заказчиком.

Статья 331 ГК РФ требует письменной формы соглашения о неустойке. Статья 332 ГК РФ говорит о законной неустойке, которую кредитор вправе требовать независимо от договора. Её размер стороны могут увеличить соглашением, если закон этого не запрещает. Для коммерческого строительного подряда законной неустойки нет, а для государственных контрактов размеры пеней и штрафов устанавливает 44-ФЗ и постановление Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042.

Соотношение неустойки и убытков регулирует статья 394 ГК РФ. По общему правилу неустойка зачётная: убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой. Договор может предусмотреть другие варианты: взыскание только неустойки, взыскание убытков сверх неустойки в полном объёме (штрафная неустойка) или выбор кредитора между ними. Если этого не прописать, применяется зачётная модель.

Какие нарушения в строительном подряде обеспечивают неустойкой

В строительном договоре между компаниями неустойкой обычно обеспечивают нарушения обеих сторон. Сбалансированный договор не ограничивается ответственностью подрядчика.

Нарушения технологии, требований безопасности и пропускного режима заказчики тоже часто облагают штрафами. Такие условия законны, но при их составлении важно описать нарушение конкретно и предусмотреть порядок его фиксации: акт с участием представителя подрядчика, фотофиксация, срок на возражения.

Как прописать базу, ставку и период начисления

Самая важная часть условия о неустойке — база расчёта. Пени от всей цены договора за просрочку небольшого этапа почти всегда признаются несоразмерными. В практике по подряду распространён подход, при котором неустойку за просрочку считают от стоимости неисполненного обязательства. Если договор прямо указывает базу от всей цены, суд может применить её, но при заявлении должника скорректирует сумму.

Ставку указывают в процентах за день или фиксированной суммой. Ставки 0,1% в день и выше для коммерческих договоров распространены, но в сравнении с ключевой ставкой они дают годовую ставку в разы больше банковского кредита. Именно это сравнение суд проводит при снижении. Ставка 1/300 ключевой ставки, применяемая в госконтрактах, редко оспаривается.

Период начисления тоже требует ясности. Пени начисляются со дня, следующего за последним днём срока исполнения. Окончание начисления наступает в день фактического исполнения обязательства, и неустойку можно взыскать по день исполнения, если суд вынес решение раньше. Полезно указать, включается ли НДС в базу для расчёта и как считается неустойка за этап, если просрочка по нему перешла в просрочку итогового срока.

Ограничение общей суммы неустойки, например не более 10% от цены договора, защищает обе стороны от чрезмерных требований. Для подрядчика такой предел особенно важен, когда неустойка за этапы суммируется.

Неустойка, убытки и удержание из оплаты

Многие договоры дают заказчику право удерживать неустойку из сумм, причитающихся подрядчику. Это удобно для заказчика: деньги остаются у него без суда. Правовая природа такого удержания обсуждалась в практике долго. Высшая судебная инстанция в разъяснениях о прекращении обязательств (постановление Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6) указала, что при взаимных обязательствах по одному договору возможно сальдирование. Итоговую сумму определяют простым арифметическим расчётом, без правил о зачёте.

Для подрядчика это означает риск получить меньше, чем заработал, ещё до всякого суда. Подрядчику стоит добиваться условия, что удерживается только неустойка, которую он признал или которую установил суд. Можно также договориться о предварительном уведомлении с расчётом и сроком на возражения.

Отдельно учитывают соотношение неустойки и убытков. Если заказчик понёс значительные расходы из-за просрочки, например арендовал временное помещение или выплатил неустойку своему покупателю, зачётная неустойка позволит взыскать разницу. Но убытки придётся доказать: причинную связь, размер, разумность расходов.

Снижение неустойки судом и что учесть при составлении договора

Суд вправе уменьшить неустойку, когда её сумма явно не соответствует последствиям нарушения. Для компаний и предпринимателей это возможно только по заявлению должника и только в исключительных случаях. Должник должен доказать, что взыскание полной суммы приведёт к получению кредитором необоснованной выгоды.

При оценке суды учитывают соотношение ставки с ключевой ставкой, срок просрочки, размер долга, наличие убытков у кредитора, поведение сторон. По денежным обязательствам, например за просрочку оплаты, неустойку нельзя снизить ниже суммы процентов, рассчитанных по ключевой ставке. Заявить о снижении нужно в суде первой инстанции; в апелляции это допустимо только если дело пересматривается по правилам первой инстанции.

Из этого следует простой вывод для составителя договора. Ставка, база и предел, которые выглядят разумно в сравнении с рыночными процентами и последствиями нарушения, сохранятся в суде с большей вероятностью. Чрезмерная неустойка не даёт кредитору преимущества: суд всё равно снизит её, а время на спор будет потрачено.

Порядок взыскания неустойки и помощь юриста

Порядок взыскания включает расчёт, претензию и иск. Расчёт делают по каждому периоду просрочки с указанием базы, ставки и количества дней. Претензию направляют должнику, соблюдая срок и способ, предусмотренные договором и АПК РФ. Иск подают в арбитражный суд, указывая требование о взыскании неустойки по день фактического исполнения, если долг не погашен. Давность по пеням считают отдельно за каждый день просрочки. Поэтому пени за дни, которые на дату иска остались за пределами трёхлетнего срока, взыскать уже не получится, даже если основной долг по-прежнему не оплачен.

Должник, получивший претензию, проверяет расчёт: правильность базы, начало и конец периода, наличие собственной вины кредитора в просрочке. Встречные требования, например о неустойке за просрочку оплаты, имеет смысл заявить одновременно. Если общая сумма явно завышена, должник готовит обоснованное заявление о снижении с расчётом процентов по ключевой ставке.

Юрист по строительным спорам поможет сформулировать условие о неустойке при подготовке договора и ведёт спор, когда до него дошло. Опыт участников рейтинга в делах о неустойке по подряду можно проверить, открыв их дела по номерам на kad.arbitr.ru. На консультацию возьмите договор с графиком, акты, платёжные поручения, переписку о сроках, полученную или направленную претензию и расчёт неустойки.

Для связи с редакцией пишите на электронную почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.