Неустойки и пени по 44-ФЗ: расчёт и обжалование

По 44-ФЗ неустойка в строительном госконтракте рассчитывается по жёстким законодательным правилам: пеня подрядчика за каждый день просрочки определяется как одна трёхсотая ключевой ставки Банка России, применённая к цене контракта за вычетом стоимости уже исполненного, тогда как штрафы за прочие нарушения устанавливаются в фиксированной сумме в соответствии с постановлением Правительства РФ № 1042. Если заказчик насчитал больше, подрядчик отвечает на требование контррасчётом, затем направляет претензию и при необходимости заявляет в арбитражном суде о снижении санкций. Отсчёт сроков начинается с даты получения требования, поэтому первую проверку расчёта лучше сделать в ту же неделю.

Далее показано, из чего слагается пеня и в чём заказчики ошибаются особенно часто. Отдельно показано, когда санкции подлежат списанию, как работает ответственность самого заказчика и в каком порядке оспаривать начисление. Материал рассчитан на руководителей и юристов подрядных организаций, а также на заказчиков, которые хотят выставить требование без процессуальных ошибок.

Кто кому платит пеню и штраф по строительному контракту

Статья 34 44-ФЗ делит санкции на два вида. Пеня начисляется за просрочку: подрядчику за нарушение сроков работ, заказчику за задержку оплаты. Штраф взыскивается за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, которое не связано с просрочкой: ненадлежащее качество работ, непредставление документов, несоблюдение требований о привлечении субподрядчиков из числа малого бизнеса.

Условие о неустойке закон делает обязательным. Заказчик не вправе исключить его из проекта контракта или заменить на собственную шкалу. Если в контракте записан размер пени, который противоречит закону, применяется формула из статьи 34, а не текст контракта.

Пени и штрафы могут начисляться одновременно, но за разные нарушения. Взыскать пеню и штраф одновременно за одну просрочку нельзя: просрочка наказывается пеней, а штраф предусмотрен за иное нарушение. Такой двойной расчёт встречается в требованиях заказчиков регулярно и снимается в суде.

Формула пени подрядчика: база, ставка, период

Пеню подрядчика определяют по части 7 статьи 34. Её отсчитывают за каждый день просрочки, первым из которых становится день, наступивший после окончания срока исполнения обязательства. В действующей редакции размер равен одной трёхсотой ключевой ставки Банка России, если контрактом не установлен более высокий.

База начисления

В качестве базы берут цену контракта или цену этапа, если контракт поделён на этапы, уменьшив её на стоимость обязательств, уже исполненных подрядчиком. Исполненными считаются работы, принятые заказчиком по документу о приёмке. Работы, предъявленные к сдаче, но не принятые, в расчёт базы обычно не попадают, и это повод спорить о дате приёмки.

Ставка и дата её применения

Подход сформулирован в обзоре практики по контрактной системе, который Президиум ВС РФ утвердил в 2017 году: если обязательство к моменту решения суда исполнено, применяется ставка на дату исполнения; если не исполнено, берётся ставка на день вынесения решения. Ставку нельзя дробить по периодам её изменения, как при расчёте процентов по денежному долгу.

Период просрочки

Период заканчивается датой фактического исполнения: подписанием документа о приёмке или днём, когда подрядчик надлежащим образом предъявил результат. Дни, в которые работы простаивали по вине заказчика, из периода вычитаются: площадка не передана, проектная документация задержана, запросы подрядчика остались без ответа. Любое из таких обстоятельств подтверждают письмами с указанием дат.

Пеня и штраф заказчика за просрочку оплаты и приёмки

Ответственность заказчика тоже закреплена в статье 34. Если заказчик задержал оплату, подрядчик может потребовать пеню, равную одной трёхсотой от действующей ключевой ставки, начисленную на сумму, не выплаченную вовремя. Контракт не может уменьшить этот размер.

Срок оплаты со стороны заказчика ограничен частью 13.1 статьи 34 и считается в рабочих днях с момента подписания документа о приёмке. Если контракт указывает более длинный срок, суды применяют срок из закона. Нередко заказчик затягивает саму приёмку, чтобы формально не нарушать срок оплаты. В этой ситуации подрядчику нужно доказать, что результат предъявлен, а мотивированного отказа в положенный срок не поступило.

Штрафы для заказчика определяются по тому же постановлению № 1042 и зависят от цены контракта. Применяются они при нарушениях, не относящихся к оплате: неисполнение обязанности обеспечить доступ на объект, непредоставление исходных данных, срыв приёмки. Совокупный размер штрафов, начисленных каждой из сторон, ограничен ценой контракта.

Подрядчику полезно вести собственный реестр просрочек заказчика с первого дня работ. В нём фиксируются дата предъявления каждого этапа, дата подписания документа о приёмке, дата поступления оплаты и номер письма, которым подрядчик напоминал о долге. Такой реестр превращается в готовый расчёт встречной пени, когда заказчик выставит свои требования, и помогает договориться о взаимном отказе от санкций без суда.

Пример расчёта и ошибки в требовании заказчика

Возьмём условный контракт на капитальный ремонт школы ценой 50 млн рублей. До истечения срока заказчик принял работы на 30 млн рублей, остальное сдано с опозданием на 40 дней. Для примера используем ставку 16 процентов годовых; в реальном деле ставку берут на сайте Банка России на нужную дату.

Правильный расчёт: (50 − 30) млн × 16% ÷ 300 × 40 дней. Получается около 426,7 тыс. рублей. Если заказчик ошибочно возьмёт за базу всю цену контракта, сумма вырастет до 1,07 млн рублей, то есть больше чем в два с половиной раза.

Каждую ошибку выгоднее указать заказчику письменно до того, как он удержит деньги из оплаты или обеспечения. Возвращать удержанное сложнее, чем не допустить удержания.

Списание и освобождение от неустойки

Часть 6.1 статьи 34 и правила, утверждённые постановлением Правительства РФ № 783, обязывают заказчика списывать начисленные санкции в определённых случаях. Основной сценарий для строительства: контракт исполнен в полном объёме, и совокупная сумма неоплаченных пеней и штрафов не превышает 5 процентов его цены. В этом случае заказчик не взыскивает их, а списывает.

Списание не зависит от желания заказчика, но требует действий подрядчика. Нужно подтвердить полное исполнение, сверить сумму санкций и направить заказчику обращение со ссылкой на правила. Оспорить отказ в списании можно в арбитражном суде, одновременно потребовав вернуть удержанное.

Освобождение от ответственности предусмотрено частью 9 статьи 34. Неустойку сторона не платит, если докажет, что нарушение вызвано непреодолимой силой или виной другой стороны. Для подрядчика типичные доводы: заказчик не предоставил площадку, не согласовал изменения проекта, задержал выплату аванса, предусмотренного контрактом. Ссылка на рост цен или проблемы с поставщиками материалов освобождением от ответственности обычно не считается.

Обжалование начисления: претензия, иск, снижение санкций

Порядок оспаривания зависит от того, удержал заказчик деньги или только предъявил требование.

1. Получив требование об уплате неустойки, подрядчик в ответном письме излагает возражения и прикладывает контррасчёт.
2. Если заказчик удержал санкции из оплаты, подрядчик направляет претензию о возврате излишне удержанного. Для арбитражного спора претензионный срок равен 30 календарным дням, если закон или договор не предусматривают другого (часть 5 статьи 4 АПК РФ).
3. По истечении указанного срока в арбитражный суд можно подать иск о взыскании задолженности по контракту или неосновательного обогащения.
4. В иске или в отзыве на иск заказчика подрядчик заявляет о несоразмерности неустойки.

Основанием для снижения служит статья 333 ГК РФ. В разъяснениях высшей судебной инстанции (постановление Пленума ВС РФ № 7 от 24 марта 2016 года) напомнено: коммерческой организации суд снижает неустойку лишь по заявлению должника. О снижении следует заявить в суде первой инстанции: в апелляции заявление рассматривается лишь при переходе суда к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции.

Довод о несоразмерности подкрепляют цифрами. Подходят сравнение суммы пени с ценой просроченных работ, отсутствие у заказчика реальных потерь, своевременная сдача объекта в эксплуатацию несмотря на просрочку отдельных этапов. Само по себе удержание санкций заказчиком не отнимает у подрядчика права просить об их уменьшении в иске о взыскании удержанной суммы.

Заказчику, который сам взыскивает пеню, стоит помнить о встречной стороне спора. Встречным иском о пене за просрочку оплаты и о простое подрядчик отвечает почти всегда, поэтому до подачи иска заказчик сверяет свои сроки оплаты и приёмки по каждому этапу.

Документы для спора о пенях и выбор юриста

Для проверки расчёта и спора понадобятся:

• контракт с графиком выполнения работ, сметой и всеми дополнительными соглашениями;
• из ЕИС берут документы о приёмке с датами подписания и мотивированные отказы заказчика;
• расчёт заказчика и требование о выплате неустойки;
• переписка о передаче площадки, о выдаче документации, о приостановке работ;
• платёжные поручения об оплате и выписка о суммах, удержанных из оплаты или обеспечения.

Юрист нужен уже на стадии ответа на первое требование. Именно в этот момент формируется доказательственная база по просрочке заказчика, а неудачный ответ подрядчика потом цитируют в суде как признание долга. При выборе специалиста полезно попросить номера арбитражных дел о неустойках по госконтрактам, где он представлял подрядчика или заказчика, и проверить их в открытой картотеке арбитражных судов. Редакция рейтинга учитывает при оценке участников именно такую проверяемую практику.

Для связи с редакцией пишите на э.почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.