Досудебный порядок в арбитражном споре: претензия и сроки

Для денежных требований досудебный порядок в арбитражном споре строительных компаний обязателен: долга по актам, неустойки, возврата аванса, неосновательного обогащения, убытков. Истец отправляет ответчику претензию и вправе обратиться с иском, когда с даты отправки истекло 30 календарных дней. Другой срок или особый порядок, скажем обязательные переговоры, может быть установлен договором. По неденежным требованиям, например об устранении недостатков, претензия обязательна лишь тогда, когда этого требует закон или договор. Для расторжения договора в суде ГК РФ предписывает сначала предложить контрагенту расторгнуть договор добровольно.

Несоблюдение досудебного порядка не отнимает право на иск, но тратит время: заявление возвращается либо остаётся без рассмотрения, а процедура начинается сначала. Стоимость этапа невелика. Это почтовые расходы и работа юриста над расчётом и текстом, а гонорар зависит от суммы и сложности спора. Если досудебный этап открывает спор на крупную сумму, текст претензии и её отправку стоит проверить у юриста по строительным спорам. Подобрать кандидатов можно по рейтингу юристов по строительным спорам РФ на этом сайте.

Для каких строительных требований претензионный этап обязателен

В части 5 статьи 4 АПК РФ требования поделены на две группы. По спорам о взыскании денежных средств из гражданских отношений досудебный порядок нужен всегда, если закон не исключает его. По остальным спорам он обязателен лишь тогда, когда его устанавливает федеральный закон или договор.

В строительных делах к первой группе относится почти всё, что составляет предмет спора. Подрядчик требует оплату работ и неустойку за просрочку платежа, компенсацию простоя, возмещение удорожания по согласованным дополнительным работам. Заказчик требует вернуть неотработанный аванс, возместить расходы на исправление недостатков другой организацией, заплатить неустойку за срыв сроков. Расчёты за поставленные материалы и гарантийное удержание становятся предметом спора между генподрядчиком и субподрядчиком.

Когда претензия не нужна

Без досудебного этапа подают заявления об обеспечении иска и обеспечении доказательств, а также заявления об установлении фактов юридического значения. Не требуется претензия и по неденежным требованиям, если договор о ней молчит: к примеру, иск о признании одностороннего отказа от договора недействительным. Однако проверка договора обязательна, поскольку многие подрядные договоры распространяют претензионный порядок на любые разногласия.

Госконтракты на строительство

В контрактах по 44-ФЗ досудебный порядок обычно прописан в разделе об ответственности и разрешении споров. По закону о контрактной системе заказчик при просрочке или ином нарушении обязан направить подрядчику требование об уплате неустойки или штрафа. Это требование выполняет роль претензии по денежному спору. Подрядчик, взыскивающий оплату с государственного или муниципального заказчика, тоже направляет претензию по правилам контракта и АПК РФ.

Нормы АПК РФ, ГК РФ и позиция Пленума ВС РФ № 18

Общая норма о досудебном урегулировании содержится в части 5 статьи 4 АПК РФ. Подробное толкование дала высшая судебная инстанция: постановление № 18 Пленума ВС РФ, принятое 22 июня 2021 года и целиком посвящённое досудебному урегулированию. Из этих разъяснений следует, что цель этапа состоит в реальной возможности урегулировать спор без суда, а не в формальной отправке бумаги.

Расторжение договора регулируется пунктом 2 статьи 452 ГК РФ. Вначале сторона отправляет контрагенту предложение о расторжении договора. В суд допустимо обратиться после отказа либо при отсутствии ответа в срок, названный в предложении, а если срок не назван, то спустя 30 дней. Односторонний отказ от договора по статьям 715 или 717 ГК РФ претензионного порядка не требует: договор считается прекращённым с момента, когда уведомление доставлено.

Вопрос о доставке решает статья 165.1 ГК РФ. Доставленным сообщение признаётся и в случае, когда адресат не получил его по зависящим от него причинам. Следовательно, претензия, направленная на адрес из ЕГРЮЛ и вернувшаяся с отметкой об истечении срока хранения, свою функцию выполнила.

Длительность претензионного этапа и давность

Срок ожидания ответа считается с даты отправки претензии, но не с даты её получения. Если ничего иного не предусмотрено, срок равен 30 календарным дням. Договор может сократить его до 10 или 15 дней или увеличить. Короткий договорной срок выгоден кредитору, но только если формулировка однозначна и понятно, с какого события его считать.

Как претензия влияет на исковую давность

Течение давности на период обязательного досудебного порядка приостанавливается по пункту 3 статьи 202 ГК РФ. Срок не течёт с момента отправки претензии и до истечения срока на ответ. Тот же пункт приостанавливает давность, когда стороны прибегли к предусмотренной законом внесудебной процедуре, например к медиации: на срок процедуры, а если закон его не определяет, на шесть месяцев с её начала. Если до окончания трёх лет остались дни, претензию направляют немедленно и точно рассчитывают дату, к которой иск должен быть принят.

Порядок досудебного этапа: от расчёта до решения об иске

Досудебный этап удобно проходить в такой последовательности.

1. Определить все требования, которые компания планирует заявить в суде: долг, неустойка, проценты, убытки.
2. Сделать расчёт по каждому требованию с периодами, ставкой и базой начисления.
3. Проверить в договоре требования к форме претензии, адресу и способу отправки, включая электронную почту.
4. Подписать претензию у уполномоченного лица или представителя с доверенностью.
5. Её нужно отправить и на адрес из ЕГРЮЛ, и на адрес из договора, если они не совпадают.
6. Зафиксировать дату отправки и дождаться срока для ответа.
7. Проанализировать ответ: признание, частичное признание, встречные доводы о качестве или сроках.
8. Решить, идти в суд, заключать соглашение о погашении долга или продолжать переговоры.

Разъяснения Пленума № 18 допускают, что увеличение размера неустойки за период после претензии нового досудебного этапа не требует. Новое требование с другим основанием, например убытки вместо неустойки, повторной претензии уже потребует.

Подписать претензию должен руководитель компании или представитель по доверенности, в которой прямо указано право на претензионную работу. Если подписавший не имел полномочий, у ответчика появляется основание заявлять о несоблюдении досудебного порядка. От имени генподрядчика по спору с субподрядчиком претензию направляет та организация, которая подписала договор, а не управляющая компания холдинга или руководитель проекта.

Доказательства соблюдения досудебного порядка

Вместе с иском представляют саму претензию и документ о её отправке. Подойдут почтовая квитанция с описью вложения, отчёт курьерской службы, подтверждающий вручение, отметка о получении на копии при передаче лично. Электронное письмо засчитывается, если договор называет адрес почты для юридически значимых сообщений или стороны давно ведут переписку этим способом.

Суд проверяет, совпадает ли предмет претензии с предметом иска. Если в претензии речь шла о долге за май, а иск заявлен о долге за май и июнь, требование за июнь могут признать заявленным без досудебного этапа. Поэтому претензию составляют с запасом: по всем актам и всем санкциям, которые есть на дату отправки.

Полезно приложить и ответ контрагента. Отказ платить или встречные доводы о качестве показывают суду, что урегулировать спор мирно не удалось. Если ответа нет, к делу прикладывают отслеживание отправления.

Как суд реагирует на нарушения досудебного порядка

Если истец не приложил доказательств соблюдения претензионного порядка, суд возвращает иск. Когда нарушение выявлено уже после принятия заявления, иск оставляют без рассмотрения на основании статьи 148 АПК РФ. Пошлину в обоих случаях возвращают из бюджета, но давность в период до повторной подачи может продолжить течь.

Высшая судебная инстанция предостерегает от формализма. Суд вправе не оставлять иск без рассмотрения лишь из-за изъяна претензии, если ответчик активно оспаривает иск по существу и по его поведению очевидно, что мирно урегулировать спор он не собирается. На это нельзя рассчитывать заранее: такую оценку суд даёт по обстоятельствам дела.

Ответчик со своей стороны может использовать дефекты претензии как тактику: заявить о нарушении порядка на последних заседаниях. Разъяснения Пленума № 18 ограничивают такие попытки, если ответчик не заявлял о готовности урегулировать спор. Тем не менее грамотная претензия снимает этот риск полностью.

Переговоры, медиация и роль юриста на досудебной стадии

Досудебная стадия даёт возможность закончить спор без суда. Стороны подписывают соглашение о погашении долга по графику, акт сверки, дополнительное соглашение о новых сроках или зачёт встречных требований. В затяжных подрядных спорах помогают совместный осмотр объекта и досудебное заключение специалиста, которое обе стороны соглашаются принять. Медиацию проводят в соответствии с Федеральным законом № 193-ФЗ об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника.

Юрист на этой стадии рассчитывает требования, проверяет договор на особые правила досудебного этапа, готовит претензию и ведёт переговоры так, чтобы не раскрыть второй стороне всю будущую позицию. К консультации приготовьте договор с допсоглашениями, акты, справки о стоимости работ, платёжки и переписку. Практиков досудебного урегулирования подрядных споров можно подобрать по рейтингу юристов по строительным спорам РФ.

Электронная почта редакции: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.