Договор подряда по 44-ФЗ: особенности для строительства

Строительный подряд по 44-ФЗ — это государственный или муниципальный контракт на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, дорожные или иные работы, который подрядчик получает по итогам закупки и исполняет по жёстким правилам закона о контрактной системе. Цена такого контракта твёрдая, условия почти не меняются, оплата привязана к смете контракта и графику, а неустойки считаются по формулам правительства. Когда заказчик не платит, не подписывает документ о приёмке либо заявляет односторонний отказ, подрядчик отправляет претензию и по прошествии 30 календарных дней с даты отправки может предъявить иск в арбитражный суд.

Размер оплаты юридической помощи в таких спорах зависит от стадии дела. Проверка проекта контракта до подачи заявки требует меньше всего времени, ведение арбитражного дела со строительно-технической экспертизой — больше всего. Ниже разобрано, какие нормы управляют госконтрактом на строительные работы, где подрядчик и заказчик чаще расходятся и как готовить позицию до суда. Материал пригодится компании, которая выбирает юриста по строительным спорам и хочет понимать, о чём его спрашивать.

Чем госконтракт на строительные работы отличается от коммерческого подряда

В коммерческом подряде стороны свободно договариваются о цене, сроках, порядке приёмки и санкциях. В закупке по 44-ФЗ проект контракта составляет заказчик, он входит в извещение о закупке, и победитель подписывает его без права переписать ключевые условия. Протокол разногласий допустим только в узких пределах: им нельзя поменять предмет, цену или меру ответственности.

Второе отличие касается денег. Заказчик платит из бюджета в пределах доведённых лимитов, поэтому любая работа сверх сметы упирается в отсутствие финансирования. Даже если объём фактически выполнен, суд проверит, было ли основание увеличить цену и оформлено ли увеличение дополнительным соглашением.

Третье отличие — публичность исполнения. В реестр контрактов Единой информационной системы (ЕИС) вносятся сам контракт, документы о приёмке, данные об оплате и о начисленных санкциях. Эти записи становятся доказательствами, и расхождение между бумажными актами и данными ЕИС суд замечает быстро.

Четвёртое отличие — последствия нарушения. Если заказчик расторг контракт с подрядчиком из-за существенного нарушения, тому грозит включение в реестр недобросовестных поставщиков (РНП). Запись хранится два года, и весь этот срок компания по сути не может участвовать в госзаказе. В коммерческом подряде такой санкции нет.

Нормы, которые управляют контрактом: 44-ФЗ, глава 37 ГК и смета

Общие правила о подряде содержит глава 37 ГК РФ. Для строительства действуют нормы параграфа о строительном подряде (статьи 740–757), а для работ на публичные нужды — особый параграф, посвящённый подряду для государственных и муниципальных нужд (статьи 763–768). Статья 768 ГК прямо отсылает к закону о контрактной системе, поэтому специальные правила 44-ФЗ имеют приоритет.

Внутри самого 44-ФЗ для строительных работ значимы пять статей:

• статья 34 — обязательные условия контракта, ответственность сторон, срок оплаты;
• статья 94 — исполнение контракта, приёмка и экспертиза результата;
• статья 95 — закрытый перечень случаев изменения существенных условий и порядок одностороннего отказа;
• статья 96 — обеспечение, которое вносится под исполнение контракта и гарантийные обязательства;
• статья 110.2 — особенности контрактов на строительство и реконструкцию объектов капитального строительства: смета контракта, график выполнения работ, оплата по этапам.

Смета контракта составляется по методике Минстроя России и становится частью контракта. Оплата идёт не по фактическим затратам, а по цене конструктивных решений и комплексов работ из сметы. Поэтому спор об объёмах в госконтракте почти всегда сводится к вопросу, что включено в позицию сметы и что выходит за её рамки. Если в контракте предусмотрен камень, его стоимость выделяют отдельной строкой в смете, будь то плитняк или другой материал.

Подходы высшей судебной инстанции изложены в обзоре практики применения законодательства о контрактной системе, утверждённом Президиумом ВС РФ 28 июня 2017 года. Там, в частности, указано: работы, которые выполнены без контракта и в обход конкурентных процедур, как правило, не оплачиваются. Исключение допускается для срочных работ, без которых возникла бы опасность для жизни людей либо авария. Разъяснения о неустойке содержит постановление № 7, принятое Пленумом ВС РФ 24 марта 2016 года.

Твёрдая цена и изменение условий: что разрешает статья 95

Цена контракта твёрдая и действует на весь срок исполнения. Подрядчик не может требовать доплаты только из-за подорожания материалов или техники, если на этот случай нет прямого основания в законе. Любое изменение существенных условий оформляется дополнительным соглашением, а основание для него должно прямо следовать из статьи 95 или из специальных норм о строительных контрактах.

Дополнительные работы — частая ловушка. По устной команде представителя заказчика или по записи технадзора подрядчик делает работы, которых в смете нет. Если увеличение не оформлено соглашением в пределах 10 процентов, взыскать стоимость таких работ крайне сложно. По статье 743 ГК подрядчик обязан известить заказчика о потребности в работах, которые не были учтены, а если ответа нет — приостановить их. Для государственного контракта это правило действует с особой строгостью.

Срок исполнения меняется ещё труднее. Перенос даты окончания работ по простому соглашению сторон закон в общем случае не допускает, а одностороннее продление графика заказчиком не освобождает от пени. Если сдвиг вызван просрочкой самого заказчика (не передал площадку, задержал рабочую документацию), подрядчику нужна письменная фиксация каждого такого факта. Без неё при расчёте пени суд задержку не учтёт.

Как принимают и оплачивают работы по госконтракту

Приёмка по 44-ФЗ проходит в электронной форме. Документ о приёмке выкладывает в ЕИС подрядчик, а заказчик либо подписывает его, либо отправляет мотивированный отказ. Для строительных работ контракт обычно требует сведений, соответствующих унифицированным формам КС-2 (акт о приёмке) и КС-3 (справка о стоимости). Молчание заказчика после истечения срока на приёмку подрядчик фиксирует выгрузками из ЕИС и письмами с требованием подписать документ.

Перед подписанием заказчик проводит экспертизу результата, как требует статья 94: собственными силами либо с помощью привлечённой экспертной организации. Выявленные недостатки он перечисляет в мотивированном отказе, а подрядчик устраняет их или оспаривает. Размытые замечания вроде «работы не соответствуют проекту» без указания конкретных позиций сметы и узлов законным основанием для неоплаты обычно не признаются.

Срок оплаты ограничен законом: как правило, в срок до семи рабочих дней с момента подписания заказчиком документа о приёмке (часть 13.1 статьи 34). За каждый день задержки платежа подрядчик вправе начислить на просроченную сумму пеню — 1/300 ключевой ставки Банка России. Когда в контракте предусмотрена пеня, проценты по статье 395 ГК за тот же период сверх неё дополнительно не взыскиваются.

Авансы по многим госконтрактам проходят через казначейское сопровождение. Средства поступают на лицевой счёт подрядчика, открытый в органе Федерального казначейства, и расходовать их можно лишь на подтверждённые затраты по контракту. Для субподрядчиков это означает, что генподрядчик рассчитывается с ними по тем же правилам. Спор генподрядчика и субподрядчика решается по нормам ГК, но условия сопровождения суд учитывает при оценке сроков оплаты.

Неустойка, штраф и списание санкций по госконтракту

Размер санкций стороны здесь не определяют: он задан правилами, которые утверждены постановлением Правительства РФ от 30 августа 2017 года № 1042. Подрядчик платит за просрочку пеню в размере 1/300 ключевой ставки, исчисляемую от цены контракта или этапа за вычетом стоимости фактически исполненных обязательств. Все остальные нарушения влекут фиксированный штраф, размер которого в процентах зависит от цены контракта: чем она выше, тем ниже процент.

Ответственность заказчика определяется этими же правилами. За просрочку оплаты с него взыскивается пеня от неоплаченной суммы, за иные нарушения — штраф. Подрядчики редко требуют этот штраф, хотя он применим к непередаче строительной площадки или затягиванию согласований, если такие обязанности записаны в контракте.

Часть начисленных подрядчику санкций заказчик обязан списать. Процедура закреплена постановлением Правительства РФ от 4 июля 2018 года № 783. Когда неустойки в сумме не превышают 5 процентов цены контракта, а обязательства исполнены в полном объёме, заказчик вправе списать их самостоятельно, не обращаясь в суд. Если сумма составляет от 5 до 20 процентов, списывают половину, но при условии, что вторую половину уплатят. Условия списания надо сверять с редакцией правил на год исполнения контракта.

Суд вправе уменьшить неустойку по статье 333 ГК РФ, если ответчик-коммерсант об этом заявил, а размер неустойки несоразмерно превышает возможные потери кредитора. Подрядчику стоит заявлять и другой довод: за время, пока работы стояли из-за вины заказчика, пеня не начисляется. Здесь применяются статьи 404 и 406 ГК о вине и просрочке кредитора.

Односторонний отказ заказчика и риск попасть в РНП

Возможность одностороннего отказа должна быть прямо предусмотрена текстом контракта. Решение оформляется заказчиком в ЕИС и автоматически уходит подрядчику, а в силу вступает спустя десять дней после того, как подрядчик надлежащим образом уведомлён. Если за это время подрядчик устранит нарушение и это подтвердит экспертиза, заказчик обязан отменить своё решение.

Когда отказ вступил в силу, заказчик передаёт соответствующие сведения в контрольный орган: Это ФАС России либо её территориальное управление. Комиссия выясняет, можно ли признать действия подрядчика недобросовестными. На заседание подрядчику нужно прийти с перепиской, доказательствами принятых мер, графиком работ и документами о причинах задержек. Формальная просрочка при активном исполнении и открытом диалоге с заказчиком не всегда ведёт к включению в реестр.

Решение заказчика об одностороннем отказе оспаривается иском в арбитражный суд. Включение в РНП по решению антимонопольного органа оспаривается отдельно, заявлением по главе 24 АПК РФ, в трёхмесячный срок, предусмотренный частью 4 статьи 198 АПК. Односторонний отказ от контракта доступен и подрядчику, если такая возможность предусмотрена контрактом, а заказчик не выполняет свои встречные обязанности: не отдаёт строительную площадку, не предоставляет документацию, не вносит оплату.

Как подготовить спор с госзаказчиком к арбитражу

Порядок действий подрядчика при споре о долге или неустойке:

1. Скачать из ЕИС карточку контракта, документы о приёмке, мотивированные отказы, данные об оплате и начисленных санкциях.
2. Подготовить контракт вместе со сметой, графиком и дополнительными соглашениями, исполнительную документацию, акты КС-2 и справки КС-3, переписку и предписания технадзора.
3. Рассчитать требование: основной долг, пеню на дату претензии, суммы, подлежащие списанию по правилам № 783.
4. Отправить претензию по юридическому адресу заказчика, а также на адрес электронной почты из контракта.
5. По истечении 30 дней подать иск, при необходимости ходатайствуя о строительно-технической экспертизе.

Подрядчики чаще всего ошибаются одинаково. Подписывают документ о приёмке на сниженную сумму без письменных возражений. Выполняют работы сверх сметы без допсоглашения. Не отвечают на претензии заказчика, и в деле остаётся только его версия событий. Пропускают заседание комиссии по РНП.

Юриста стоит привлекать на трёх точках. Первая — до подачи заявки, когда ещё можно оценить проект контракта и смету. Вторая — в момент получения решения об одностороннем отказе, поскольку времени на реакцию всего десять дней. Третья — когда заказчик отказывается подписать приёмку или удерживает неустойку из оплаты. При выборе специалиста проверяйте, есть ли у него дела по госконтрактам в строительстве: номера этих дел можно увидеть в открытой картотеке арбитражных судов.

Для связи с редакцией пишите на электронную почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.