РНП: как не попасть и как выйти из реестра

Реестр недобросовестных поставщиков в строительстве пополняется по трём поводам: участник закупки не подписал контракт, заказчик в одностороннем порядке отказался от него по причине нарушений со стороны подрядчика либо суд расторг контракт по тому же основанию. Сведения вносит антимонопольный орган после проверки обращения заказчика, и хранятся они два года. Чтобы не попасть в реестр, подрядчику нужно доказать комиссии, что он действовал добросовестно и принимал меры к исполнению, а если запись уже внесена, её снимают через арбитражный суд. Готовиться к заседанию комиссии надо сразу после получения решения заказчика об отказе от контракта, потому что проверка проходит быстро.

В статье описано, как устроена проверка, какие обстоятельства позволяют избежать включения, как вести себя на стадии конфликта с заказчиком и как выйти из реестра раньше двухлетнего срока. Статья рассчитана на подрядные организации, которые работают по государственным контрактам: строительство, реконструкция, капитальный ремонт, дорожные и проектные работы.

За что строительную компанию включают в реестр

Правила ведения реестра закреплены в статье 104 44-ФЗ и в Правилах, которые утверждены постановлением Правительства РФ № 1078 от 30 июня 2021 года. Основания для включения исчерпывающие.

Первое основание: неисполнение победителем обязанности подписать контракт. Участник закупки считается уклонившимся в трёх случаях: проект контракта не подписан в отведённое время, обеспечение исполнения не внесено либо при чрезмерном снижении цены не подтверждена добросовестность. Для строительных закупок частая причина уклонения связана с банковской гарантией: банк не успел выдать её к сроку или выдал с формулировками, которые заказчик не принял.

Второе основание: заказчик в одностороннем порядке отказывается от контракта, ссылаясь на существенное нарушение подрядчиком его условий. Третье: контракт расторгнут судом по этой же причине. Если стороны расторгли договор по соглашению или от контракта отказался сам подрядчик, оснований для внесения в реестр нет.

Самостоятельный реестр по закону № 223-ФЗ

Закупки госкорпораций, компаний с государственным участием и естественных монополий ведутся по 223-ФЗ, и для них существует свой реестр недобросовестных поставщиков, который тоже ведёт антимонопольная служба. Статья 5 этого закона связывает включение с уклонением от заключения договора и с расторжением договора по решению суда из-за существенного нарушения. Сам по себе односторонний отказ заказчика, заявленный по закону № 223-ФЗ, не является поводом для внесения записи в реестр. Для подрядчика, работающего с крупными инфраструктурными заказчиками, это различие принципиально: спор о расторжении в суде несёт для него дополнительный риск записи в реестре.

Чем запись в реестре грозит подрядчику и его руководителю

Помимо данных о самой компании, в реестр попадает и другая информация. По части 3 статьи 104 нужно также указать учредителей, членов коллегиального исполнительного органа и лицо, которое выполняет функции единоличного исполнительного органа. Это значит, что новая компания с тем же директором или учредителем тоже рискует получить отказ в допуске.

Заказчик вправе установить в извещении требование об отсутствии сведений об участнике в реестре, включая сведения о его руководителе и членах исполнительных органов (часть 1.1 статьи 31 44-ФЗ). Такое условие в закупках на строительство попадается нередко, прежде всего по крупным и социально значимым объектам. Для подрядчика, у которого госзаказ составляет основную выручку, двухлетняя запись означает фактическую потерю рынка.

Есть и косвенные последствия. Сведения из реестра открыты, их проверяют коммерческие заказчики, генподрядчики при выборе субподрядчика, банки при выдаче гарантий. Запись становится репутационным фактором далеко за пределами госзакупок.

Как проходит проверка обращения заказчика

После вступления в силу одностороннего отказа или после признания победителя уклонившимся заказчик направляет обращение в контрольный орган через ЕИС. К обращению прикладываются документы, подтверждающие нарушение. Контрольный орган проверяет обращение в короткий срок, который закон исчисляет рабочими днями, и проводит заседание комиссии.

О времени рассмотрения подрядчика извещают заранее, и в заседании он вправе приложить документы и изложить позицию письменно. Как правило, в заседании участвуют дистанционно, по видеосвязи. Рассматривая дело, комиссия смотрит не только на сам факт расторжения, но и на то, как вёл себя подрядчик: были ли у него объективные препятствия, принимал ли он меры к исполнению, вёл ли переписку с заказчиком.

Арбитражные суды в устойчивой практике рассматривают включение в реестр как меру публично-правовой ответственности. Антимонопольный орган обязан установить недобросовестность подрядчика, а не ограничиться констатацией расторжения. Именно поэтому позиция подрядчика на заседании так важна: комиссия решает по тем документам, которые ей представили.

Чаще всего подрядчики проигрывают заседание из-за трёх ошибок. Первый: пояснения направлены в день заседания, и комиссия не успевает их изучить. Второй: вместо документов представлены общие заявления о том, что заказчик мешал работать. Третий: представитель компании не может ответить, когда именно и каким письмом подрядчик сообщил заказчику о препятствии. Каждый довод в пояснениях нужно связать с конкретным документом и датой.

Случаи, когда запись в реестр не вносится

Правила № 1078 перечисляют ситуации, когда контрольный орган отказывает во включении сведений. Ключевые для строительства собраны в таблице.

Само по себе наличие такого обстоятельства не гарантирует отказа во включении. Комиссия соотносит его с хронологией: если подрядчик начал жаловаться на заказчика только после получения решения об отказе, доводы теряют убедительность.

Как не попасть в реестр: поведение подрядчика до и после отказа заказчика

Защита от включения строится задолго до заседания комиссии. Каждое препятствие со стороны заказчика подрядчик фиксирует письмом с датой и регистрационным номером. Когда выполнять работы невозможно, подрядчик останавливает их, письменно известив заказчика по статье 716 или 719 ГК РФ. Без такого уведомления подрядчик позже не сможет ссылаться на вину заказчика.

Получив решение заказчика об одностороннем отказе, подрядчик в течение 10 дней может исправить допущенное нарушение и тем самым добиться отмены этого решения. Даже если устранить нарушение полностью невозможно, активные действия в этот период сами по себе служат доказательством добросовестности. Комиссии учитывают, что подрядчик вышел на объект, направил план устранения недостатков, предложил расторгнуть контракт по соглашению.

Предложение расторгнуть контракт по соглашению сторон полезно сделать как можно раньше. Если заказчик соглашается, основания для включения в реестр не возникает. Если отказывается, письмо подрядчика станет аргументом на заседании: подрядчик искал мирный выход, а заказчик настаивал на санкционном варианте.

Выход из реестра: суд, исключение, двухлетний срок

Через два года после даты внесения запись снимается из реестра без каких-либо дополнительных действий. Убрать запись до истечения срока получится лишь по решению суда.

Первый путь: в арбитражный суд подаётся заявление о признании недействительным решения антимонопольного органа, которым сведения были включены в реестр. Подаётся оно по правилам главы 24 АПК РФ, а отсчёт трёх месяцев начинается с момента, когда подрядчик узнал о принятом решении. Параллельно целесообразно ходатайствовать перед судом о приостановлении решения как об обеспечительной мере.

Второй путь: оспаривание самого одностороннего отказа заказчика. Если суд признает отказ недействительным, исчезает основание, по которому сведения были внесены, и подрядчик требует их исключения. На практике оба спора нередко идут параллельно, и решение по одному используется в другом.

Пока спор не разрешён, запись остаётся в реестре. Поэтому подрядчику, который участвует в текущих закупках, важно добиться обеспечительной меры: без неё два года могут почти полностью пройти за время судебного разбирательства в трёх инстанциях.

Если суд признал решение о включении недействительным, подрядчик направляет копию судебного акта в антимонопольный орган с требованием исключить сведения. Исключение отражается в ЕИС, и с этого момента заказчики уже не вправе отклонять заявки компании по этому основанию. Заявки, отклонённые раньше, суд не восстанавливает, но решение пригодится при обжаловании текущих закупок.

Документы для комиссии и роль юриста

Для заседания комиссии и для суда понадобятся:

• контракт, документация о закупке и все дополнительные соглашения;
• решение заказчика, которым он в одностороннем порядке отказался от контракта, либо протокол, где участник признан уклонившимся;
• полная переписка с заказчиком в хронологическом порядке;
• документы о приёмке выполненных этапов, журнал работ, исполнительная документация;
• доказательства мер по исполнению: договоры поставки, субподряда, аренды техники, платёжные документы.

Юрист в этой ситуации собирает хронологию и строит позицию так, чтобы комиссия увидела добросовестного подрядчика, а не формальный факт расторжения. Подготовка письменных пояснений занимает несколько дней, которых обычно и так мало. Выбирая представителя, стоит уточнить, участвовал ли он в заседаниях антимонопольных комиссий по включению в реестр и в судебных спорах об исключении сведений. Решения комиссий публикуются в ЕИС и базе решений ФАС России, а судебные акты доступны в открытой арбитражной картотеке, поэтому такую практику можно проверить, и редакция рейтинга делает это при оценке участников.

Электронная почта редакции: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.