Эксперт и специалист в строительном деле: кого привлекать
В арбитражном процессе по строительному спору эксперт и специалист решают разные задачи. Эксперта назначает суд определением, он исследует объект или документы и даёт заключение, которое является самостоятельным доказательством. Специалиста приглашает сторона или суд, чтобы получить консультацию, пояснение или помощь в осмотре, и его слова доказательством в том же смысле не становятся. Когда нужно определить объём, качество или стоимость работ, судебная строительно-техническая экспертиза практически неизбежна. Специалист нужен до экспертизы и вокруг неё: подготовить вопросы, оценить чужое заключение, объяснить суду техническую сторону.
На практике сторона строительного спора привлекает обоих. Специалист по сметам или конструкциям помогает ещё до иска понять, есть ли основания для требований, затем формулирует вопросы для экспертизы и предлагает кандидатуры экспертных организаций. После получения заключения он готовит рецензию, если выводы эксперта вызывают сомнения. Расходы на судебную экспертизу вносятся на депозит суда и распределяются по итогам дела, а услуги специалиста сторона оплачивает сама и затем может заявить их как судебные издержки.
Правовое положение эксперта и специалиста в чём разница
Эксперт — лицо, обладающее специальными знаниями, которому суд поручил провести исследование и дать заключение (ст. 55 АПК РФ). Эксперта предупреждают об уголовной ответственности за заведомо ложное заключение; он вправе изучать материалы дела, участвовать в заседании и ходатайствовать о предоставлении дополнительных материалов, а сторонам разрешено заявлять ему отвод. Суд оценивает заключение эксперта вместе с прочими доказательствами; заранее установленной силы оно не имеет.
Специалистом называют лицо, которое консультирует по вопросам, требующим специальных знаний, не проводя исследования (ст. 55.1 АПК РФ). Консультацию специалист даёт устно или письменно, она заносится в протокол или приобщается к делу (ст. 87.1 АПК РФ). Вопросы специалисту могут задавать суд и стороны. Консультация помогает суду понять предмет спора, но не заменяет экспертизу там, где нужно установить факты.
Особняком стоит внесудебное заключение, полученное стороной до начала процесса в экспертной организации. По процессуальной природе это не экспертное заключение, а иной документ или письменное доказательство (ст. 89 АПК РФ). Суд учитывает его, но при возражениях оппонента чаще назначает судебную экспертизу.
Нормы АПК РФ и разъяснения высших судов об экспертизе
Порядок назначения экспертизы установлен ст. 82 и 83 АПК РФ. Экспертизу суд назначает по ходатайству участника дела либо по согласию сторон. Предложить вопросы и экспертную организацию, заявить эксперту отвод, присутствовать при проведении экспертизы вправе каждая сторона, если это не препятствует исследованию. Итоговый перечень вопросов и выбор эксперта остаются за судом; если предложенные вопросы отклонены, суд излагает мотивы.
Требования к заключению перечислены в ст. 86 АПК РФ: в нём указываются эксперт, его образование и стаж, вопросы, объекты исследования, методы, выводы и их обоснование. Чтобы эксперт ответил на вопросы, его можно вызвать в судебное заседание. Если заключение неясно или неполно, суд назначает дополнительную экспертизу; при сомнениях в обоснованности или противоречиях в выводах назначается повторная, проведение которой поручают иному эксперту (ст. 87 АПК РФ).
Как назначают и проводят экспертизу на практике, подробно разъяснено в постановлении Пленума ВАС РФ № 23 от 04.04.2014. Из него следует, в частности, что вопросы права суд эксперту не ставит: толкование договора и оценка действий сторон остаются за судом. По АПК РФ эксперт не вправе сам собирать материалы для исследования, поэтому всё необходимое ему передаётся через суд.
Комиссионная и комплексная экспертиза
Строительный спор часто затрагивает несколько областей знаний сразу: конструкции, инженерные сети, сметное ценообразование. Если исследование поручено нескольким экспертам одной специальности, это комиссионная экспертиза, и эксперты при согласии подписывают общее заключение, а при разногласиях каждый даёт своё. Когда требуются специалисты разных профилей, суд назначает комплексную экспертизу, и каждый эксперт подписывает раздел, который он исследовал сам. Для споров о качестве и стоимости устранения недостатков такой формат помогает не потерять связь между технической причиной дефекта и сметным расчётом.
Кого и когда вызывать в заседание
Эксперта вызывают, когда в заключении есть пробелы или выводы расходятся с документами. Специалиста приглашают, чтобы он прокомментировал заключение, объяснил методику сметного расчёта или показал на схеме, почему выводы о дефекте не подтверждаются исполнительной документацией.
Порядок привлечения: от консультации специалиста до судебной экспертизы
- Проконсультируйтесь со специалистом до претензии: есть ли недостатки, каков объём, как считается стоимость.
- При необходимости получите внесудебное заключение, чтобы обосновать сумму требований в претензии и иске.
- Заявите в процессе ходатайство о назначении экспертизы, указав перечень вопросов и две-три экспертные организации.
- Приложите сведения об экспертах: образование, квалификацию, сроки и стоимость, согласие провести исследование.
- Перечислите деньги на депозит суда до истечения установленного срока.
- Если экспертиза требует осмотра, обеспечьте доступ на объект и присутствие своего представителя со специалистом.
- Получив заключение, поручите специалисту проверить методику и выводы.
- Если сомнения серьёзны, подайте ходатайство о вызове эксперта или о назначении повторной экспертизы, приложив в обоснование рецензию.
Важен баланс в вопросах. Формулировка «соответствуют ли работы договору» слишком широка. Лучше спрашивать конкретно: какой объём работ фактически выполнен по позициям сметы, имеются ли недостатки, указанные в перечне, каковы причины их возникновения, какова стоимость их устранения на определённую дату.
Сроки и стоимость экспертизы и услуг специалиста
Продолжительность экспертизы суд указывает в определении о её назначении, а по ходатайству эксперта срок продлевается. Как правило, пока проводится экспертиза, производство по делу приостанавливается. В строительных делах исследование нередко занимает несколько месяцев из-за выезда на объект и объёма документов.
| Участник | Кто привлекает | Форма результата | Кто платит изначально | Как оспорить |
|---|---|---|---|---|
| Судебный эксперт | Суд по ходатайству стороны | Заключение по ст. 86 АПК РФ | Сторона, заявившая ходатайство, через депозит суда | Вызов эксперта, повторная экспертиза |
| Специалист в процессе | Суд или сторона | Устная или письменная консультация | Сторона, пригласившая специалиста | Вопросы, консультация другого специалиста |
| Внесудебный эксперт | Сторона по договору | Заключение как иной документ | Сторона-заказчик исследования | Судебная экспертиза |
| Рецензент | Сторона по договору | Рецензия на заключение | Сторона-заказчик рецензии | Пояснения эксперта в заседании |
Стоимость экспертизы определяет экспертная организация, суд сравнивает предложения сторон по цене и срокам. Судебные расходы на экспертизу и на специалиста стороны несут пропорционально тому, в какой части требования удовлетворены. Стоимость услуг участников рейтинга на сайте не указана: каждый юрист называет её после знакомства с документами.
Материалы, которые передают эксперту через суд
Исследует эксперт лишь то, что ему передал суд, поэтому пакет документов собирают заранее и прикладывают к ходатайству:
- договор с дополнительными соглашениями и техническое задание;
- проектную и рабочую документацию;
- утверждённую смету и её редакции;
- акты приёмки, справки о стоимости, акты, подписанные в одностороннем порядке;
- исполнительную документацию: исполнительные схемы, акты на скрытые работы, протоколы испытаний;
- общий и специальные журналы;
- акты осмотра, протоколы нотариального осмотра, фото и видео;
- переписку о недостатках и их устранении;
- внесудебные заключения, если они есть.
Неполный комплект — частая причина спорных выводов. Если эксперт не получил исполнительные схемы, он делает вывод по проекту или по собственным замерам, и результат может не совпасть с тем, что стороны видели на объекте.
Ошибки при выборе эксперта и работе со специалистом
Первая ошибка — предложить экспертную организацию без проверки. Оппонент может заявить отвод эксперту, у которого нет нужной квалификации или который связан с одной из сторон, а само заключение впоследствии оспорить. Кандидатуру проверяют по документам об образовании и опыту исследований в нужной области.
Вторая ошибка — вопросы, на которые эксперт не может ответить. Вопрос о правомерности отказа от приёмки — юридический, его суд эксперту не поставит. Вопрос о стоимости без указания даты расчёта и методики даёт результат, который никого не устраивает.
Третья ошибка — пассивность при осмотре. Сторона не направляет на осмотр своего представителя и специалиста, и эксперт фиксирует объект без пояснений. Позже спорить с выводами сложнее, чем указать на нужные узлы во время осмотра.
Четвёртая ошибка — рецензия вместо аргументов. Одной рецензии специалиста недостаточно, чтобы опровергнуть заключение. Она должна указывать конкретные нарушения методики и противоречия с документами, тогда суд вызовет эксперта или назначит повторное исследование.
Когда выбор экспертной стратегии доверить юристу из рейтинга
Юрист по строительным спорам нужен, когда спор касается качества, объёма или стоимости работ, когда оппонент уже представил внесудебное заключение или когда судебная экспертиза вернулась с выводами, не совпадающими с документами. Специалист по процессу сформулирует вопросы, подберёт кандидатуры, организует участие в осмотре и подготовит позицию по заключению. Юристу, который сам понимает сметы и инженерную часть, проще работать в паре с техническим специалистом.
Следующий шаг: соберите договор, проект, смету, акты и исполнительную документацию по спорным работам, отметьте, какие факты требуют специальных знаний, и обсудите план с юристом, выбранным в рейтинге. По итогам станет ясно, достаточно ли консультации специалиста или нужна судебная экспертиза.
Электронная почта редакции: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.