Возврат аванса по подряду: порядок и практика

Возврат аванса по договору подряда заказчик может потребовать, когда подрядчик получил деньги, но не выполнил работы или выполнил их лишь частично, а договор прекращён. В период действия договора подрядчик вправе оставлять аванс у себя в счёт предстоящих работ. Поэтому порядок такой: первым шагом заказчик отказывается от договора на основаниях из ГК РФ и посылает подрядчику уведомление, далее требует возврата неотработанной части аванса, а если подрядчик не платит — идёт в арбитражный суд с иском о неосновательном обогащении и процентах.

Возвращать нужно разницу: перечисленный аванс минус цена работ, фактически выполненных и сданных подрядчиком к моменту расторжения. Спор чаще всего идёт именно об этой стоимости, поэтому объём выполненного нужно зафиксировать как можно раньше. На взыскание действует трёхлетняя давность. Ниже разобраны основания для отказа от договора, порядок действий, расчёт суммы и возражения, которые обычно заявляет подрядчик.

Когда аванс превращается в долг подрядчика

Аванс — это предоплата в счёт будущих работ. Действующий договор подряда даёт подрядчику основание не возвращать деньги: он должен либо выполнить работы, либо вернуть деньги после прекращения договора. Требование о возврате возникает, когда обязательство выполнить работы прекратилось, а встречного исполнения на всю сумму аванса нет.

Типичные ситуации в строительстве:

• подрядчик взял аванс, но не начал работу либо ведёт её настолько вяло, что завершить к сроку заведомо не получится;
• работы выполнены частично, договор расторгнут, а аванс больше стоимости выполненного;
• подрядчик ушёл с объекта, а заказчик нанял другую компанию;
• государственный заказчик односторонне расторг контракт ввиду нарушенных сроков.

Во всех этих ситуациях заказчику нужно сначала прекратить договор, а потом требовать деньги. Иск о возврате аванса по действующему договору суд, скорее всего, отклонит.

Основания по ГК РФ и позиция высших судов

Главные нормы о подряде, на которые опирается заказчик:

• п. 2 ст. 715 ГК: если подрядчик вовремя не начал исполнение или двигается столь медленно, что к сроку закончить явно нельзя, заказчик имеет право отказаться от договора и требовать возмещения убытков;
• статья 717 ГК: до момента сдачи результата заказчик вправе в любой день отказаться от договора, оплатив подрядчику долю цены, соразмерную сделанной работе, и компенсировав убытки, вызванные прекращением договора;
• статья 450.1 ГК: в случае одностороннего отказа договор прекращается в тот момент, когда другая сторона получила уведомление;
• статья 1102 ГК: тот, кто получил имущество за чужой счёт без законных оснований, должен его возвратить.

Что происходит с деньгами после расторжения, прямо освещено в постановлении Пленума ВАС РФ № 35 от 06.06.2014 о последствиях расторжения договора. Если одна сторона внесла предоплату, а другая не предоставила встречное исполнение, после расторжения уплатившая сторона вправе вернуть деньги по правилам о неосновательном обогащении.

Расчёт между сторонами строится как определение сальдо встречных обязательств. Об этом говорится в постановлении Пленума ВС РФ № 6 от 11.06.2020 о прекращении обязательств, где высшая инстанция дала разъяснения: после прекращения договора суд сравнивает то, что передали друг другу стороны, и выясняет, кто в итоге остался должен. Это не зачёт, и ограничения, действующие для зачёта, к сальдированию не применяются.

Порядок взыскания неотработанного аванса

Последовательность действий заказчика:

1. Проанализировать договор: сроки, порядок расторжения, условия о неустойке, механизм зачёта аванса, требования к уведомлениям.
2. Зафиксировать состояние объекта. Письменно вызвать подрядчика на комиссионный осмотр, назвав дату и место. Оформить акт осмотра с фотографиями и видео, и в случае неявки подрядчика тоже.
3. Отправить уведомление об отказе от договора в одностороннем порядке, указав конкретное основание и потребовав вернуть неотработанный аванс к назначенной дате.
4. Отправить претензию в случаях, когда договор или закон предписывают досудебный порядок.
5. Если ответа нет, предъявить иск о взыскании неосновательного обогащения с процентами.
6. Вместе с иском попросить о наложении обеспечительных мер — например, ареста денег подрядчика в границах цены иска, когда заметны признаки вывода активов.

Извещение об отказе от договора шлют и на адрес, значащийся в ЕГРЮЛ, и на адрес, указанный в договоре. E-mail годится лишь при условии, что договор прямо наделяет подобную переписку юридической значимостью.

Если обеспечен банковской гарантией

По государственным и многим коммерческим контрактам возврат аванса обеспечивает банковская гарантия. Заказчик предъявляет требование к гаранту в период действия гарантии и в строгом соответствии с её условиями. Быстрее способа вернуть деньги нет, поэтому с ним нельзя тянуть: после окончания срока гарантии банк откажет.

Как считать сумму, проценты и сроки

Сумма к возврату определяется формулой: перечисленный аванс минус стоимость работ, фактически выполненных и представляющих ценность для заказчика. Если подрядчик предъявил акты, а заказчик возражает против объёма или качества, итоговую сумму часто определяет судебная строительно-техническая экспертиза.

На сумму, которую удерживают без оснований, идут проценты по статье 395 ГК. Согласно пункту 2 статьи 1107 ГК, начисление идёт с того дня, когда получатель узнал или должен был узнать об отпадении оснований удерживать деньги. По авансу это, как правило, день прекращения договора либо день, назначенный заказчиком для возврата.

Числа приведены для примера и иллюстрируют лишь способ расчёта.

Требование о возврате аванса подпадает под трёхлетний срок давности, установленный статьёй 196 ГК. Как правило, считать начинают с даты расторжения договора: в этот день у подрядчика появляется обязанность вернуть деньги.

Подтверждающие материалы к иску о возврате аванса

Для иска понадобятся:

• подрядный договор вместе с приложениями, графиком работ и сметой;
• платёжные поручения о перечислении аванса с указанием назначения платежа;
• извещение об отказе от договора с подтверждением того, что подрядчик его получил;
• акт осмотра объекта, приглашение подрядчика на осмотр, фото- и видеоматериалы;
• переписка о сроках, задержках, требованиях ускорить работы;
• документы о привлечении нового подрядчика, если работы завершены другой компанией;
• расчёт суммы требований и процентов.

Когда акты пришли от подрядчика уже после получения уведомления об отказе, следует составить мотивированный отказ от их подписания. Против заказчика может сыграть его молчание: суд рассмотрит односторонний акт подрядчика как доказательство выполненных работ.

Возражения подрядчика и ошибки заказчика

Подрядчик обычно защищается одним из трёх способов. Первый подрядчик утверждает, что сделал работ на весь аванс и сверх того, и представляет односторонние акты. Второй подрядчик настаивает, что причина просрочки — заказчик: не передана площадка, не согласована документация, не выданы материалы. Третий настаивает на зачёте цены материалов и оборудования, приобретённых для объекта.

С материалами есть нюанс. Их стоимость обычно учитывают в расчёте, если материалы переданы заказчику, смонтированы или оставлены на объекте и заказчик ими пользуется. Материалы, которые остались на складе подрядчика, как правило, остаются его собственностью, и уменьшать на их стоимость сумму возврата оснований нет. Поэтому при осмотре объекта заказчику стоит отдельно описать материалы на площадке и указать, чьи они.

Аванс в цепочке субподряда

Генподрядчик, который перечислил аванс субподрядчику, действует по тем же правилам. Но у него есть дополнительный риск: заказчик объекта может одновременно требовать вернуть аванс от самого генподрядчика. Позиции в двух спорах нужно согласовать, чтобы генподрядчик не утверждал в одном деле, что работы выполнены, а в другом, что они не выполнялись. Суды сопоставляют такие заявления, а противоречия подрывают доверие к стороне.

Отсюда типичные ошибки заказчика. Первая — расторгнуть договор, не зафиксировав объём выполненного. Новый подрядчик заходит на объект, и через полгода установить, кто что сделал, почти невозможно. Вторая — не отвечать на письма подрядчика о препятствиях, например о непередаче площадки или отсутствии документации. Такие письма подрядчик использует как доказательство вины заказчика. Третья — привести в уведомлении ошибочное основание отказа. Когда суд придёт к выводу, что для отказа по статье 715 причин не имелось, возможно применение статьи 717, и заказчика обяжут компенсировать подрядчику убытки, возникшие из-за прекращения договора.

Четвёртая ошибка — пропустить срок по банковской гарантии. Требование к гаранту после истечения гарантии не принимается, и заказчик остаётся только с иском к подрядчику, у которого может не оказаться денег.

Когда к возврату аванса стоит подключить юриста

Обращаться к юристу разумнее до того, как уведомление об отказе уйдёт подрядчику. Он проверит, есть ли основания для отказа и какое из них выгоднее, подготовит уведомление и организует фиксацию объекта. Ошибка на этом этапе определяет весь дальнейший спор.

Не менее необходим юрист и подрядчику, от которого требуют вернуть аванс. Специалист оценит, можно ли доказать стоимость выполненного, нет ли оснований указать на просрочку заказчика, правильно ли рассчитаны проценты. Специалиста по спорам о неотработанном авансе стоит искать в рейтинге этого сайта, сверяя номера его дел в сервисе kad.arbitr.ru.

Придите на консультацию по своему вопросу с договором, платёжными документами и перепиской с подрядчиком.

Для связи с редакцией пишите на э.почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.