Какие вопросы задать юристу по строительному спору
Вопросы юристу по строительному спору стоит разделить на пять блоков: насколько сильна ваша позиция, какие сроки уже идут, какими доказательствами её подтверждать, сколько стоит процесс целиком и кто именно будет вести дело. Ответы на них за одну консультацию дают понятную картину: стоит ли идти в арбитражный суд, что сделать в ближайшие недели и во что обойдётся спор. Список вопросов лучше составить заранее и отправить юристу вместе с договором и актами, чтобы встреча прошла по существу.
Эту памятку составила редакция рейтинга юристов по строительным спорам для руководителей и юристов строительных компаний: подрядчиков, заказчиков, субподрядчиков. Ниже приведены вопросы с пояснением, зачем каждый нужен и какой ответ считать рабочим. Отдельно разобрано, как проверить самого юриста и какие ответы должны насторожить.
Вопросы о позиции: где у компании сильные места, а где слабые
Начните с главного: какое требование вы хотите заявить или от какого защищаетесь. Требуют разных доказательств и разных стратегий взыскание долга по актам, неустойка за просрочку, возврат аванса, расходы на устранение дефектов и оспаривание одностороннего отказа от договора.
Полезные вопросы этого блока:
- Как юрист квалифицирует отношения: строительный подряд, субподряд, контракт по 44-ФЗ или работы без договора?
- Какие условия договора работают на нас, а какие против?
- Какие аргументы вероятнее всего приведёт противоположная сторона и что им противопоставить?
- Есть ли у оппонента встречные требования, например неустойка или стоимость устранения недостатков, и как они повлияют на итоговое сальдо?
- Стоит ли искать соглашения до суда и на каких условиях?
Спросите и о подсудности. Как правило, иск подаётся в арбитражный суд субъекта по месту нахождения ответчика, хотя в договоре подряда часто стоит оговорка о конкретном суде. Если объект в одном регионе, а спор пойдёт в другом, это отразится на расходах и на выборе экспертной организации.
Дельный ответ ссылается на конкретные пункты договора и документы, а не на общие слова о «хорошей перспективе». Специалист, который уже на первой встрече указал на слабые места вашей позиции, даёт больше пользы, чем тот, кто их не заметил.
Вопросы о сроках: давность, претензия, гарантийный период
Сроки в подрядных спорах легко пропустить, потому что их несколько и они текут параллельно. Спросите юриста, какие из них уже начали течь в вашем деле и когда истекают.
Давность по долгам за работы и неустойке по ГК РФ составляет три года. Течение срока начинается в день, когда компания узнала о нарушении и о надлежащем ответчике. Статья 725 ГК РФ ограничивает требования о качестве работ одним годом, а по зданиям и сооружениям срок составляет три года. Когда недостатки заявлены в течение гарантийного срока, давность исчисляется с даты такого заявления.
Уточните сроки, которые установил договор: на рассмотрение актов, на ответ на замечания, на устранение дефектов, на уведомление о приостановлении. Сам по себе пропуск срока, установленного договором, права на иск не отнимает, зато смещает бремя доказывания.
Спросите о претензионной стадии. Иск о взыскании денег по правилу АПК РФ подаётся после того, как с отправки претензии минуло 30 календарных дней, если не установлен иной срок. Для госконтрактов отдельно уточните сроки одностороннего отказа по 44-ФЗ: там от нескольких дней зависит, можно ли ещё устранить нарушение.
Наконец, спросите, сколько займёт само разбирательство. Рассматривать дело по АПК РФ первая инстанция должна не дольше шести месяцев после поступления иска, подготовка входит в этот срок. Дело с экспертизой на практике затягивается: на время исследования производство приостанавливают, а сама экспертиза по крупному объекту занимает несколько месяцев. К этому добавляются сроки апелляции и кассации.
Вопросы о доказательствах и строительно-технической экспертизе
Экспертиза в итоге решает почти любой спор о качестве, объёмах и стоимости. Вопросы о ней лучше задать при первой встрече, а не после подачи иска.
- Что потребуется: досудебная экспертиза или хватит судебной?
- Какие вопросы эксперту выгодны нашей стороне и как их сформулировать?
- Каких исходных данных эксперту не хватит: исполнительной документации, проектов, фотографий до закрытия работ?
- Какой путь оспаривания выбрать, если заключение окажется неблагоприятным: рецензия на заключение, вызов эксперта в заседание, ходатайство о проведении нового исследования?
- Какие документы можно истребовать у оппонента через суд?
Спросите также, какие документы из вашего архива юрист считает решающими, а какие лишними. Опытный специалист сразу выделит два-три документа, на которых держится позиция, и подскажет, как их усилить: к примеру, получить подписанный акт сверки или зафиксировать состояние объекта прежде, чем работы начнёт другой подрядчик.
Вопросы о деньгах: пошлина, гонорар, экспертиза и возмещение расходов
Стоимость спора складывается не только из гонорара. Попросите юриста оценить весь бюджет до решения первой инстанции и отдельно на апелляцию.
| Статья расходов | Кто платит сначала | Можно ли вернуть |
|---|---|---|
| Государственная пошлина | истец при подаче иска | взыскивается с проигравшего пропорционально удовлетворённой части |
| Судебная экспертиза | сторона, заявившая ходатайство, вносит деньги на депозит суда | распределяется по итогам дела |
| Гонорар юриста или адвоката | клиент по соглашению | взыскивается с оппонента в размере, который суд признает разумным |
| Досудебное заключение специалиста | сторона, заказавшая его | суды часто относят к судебным издержкам, если заключение использовано в деле |
| Командировки представителя | клиент | возмещаются как судебные издержки при подтверждении документами |
Про гонорар уточните форму оплаты: твёрдая сумма за каждую инстанцию, ставка за час или абонентское обслуживание. Спросите, что входит в сумму, а что оплачивается отдельно: участие в осмотре объекта, подготовка вопросов эксперту, сопровождение исполнительного производства.
Если в соглашении предлагается премия за результат, попросите юриста объяснить, как она определяется. Право на возмещение такого вознаграждения за счёт оппонента суды оценивают отдельно, и клиенту лучше знать об этом заранее.
Последний вопрос этого блока касается исполнения. Если у ответчика нет денег или имущества, выигранное решение бесполезно. Попросите юриста оценить платёжеспособность контрагента по открытым данным, обсудить обеспечительные меры по статье 90 АПК РФ, например арест денежных средств на сумму иска, и объяснить, что делать, если в отношении должника введут процедуру банкротства.
Вопросы к самому юристу: статус, практика по подряду, состав команды
Чтобы вести строительный спор, нужно разбираться в сметах, исполнительной документации и технологии работ. Поэтому вопросы о практике кандидата не менее важны, чем вопросы о вашем деле.
Поинтересуйтесь, обладает ли специалист статусом адвоката. Сверить его можно в реестре Федеральной палаты адвокатов на fparf.ru и в региональном реестре Минюста. Адвокатскую тайну адвокат обязан хранить, и допросить его о сведениях, полученных от доверителя, нельзя; для компании, чьи внутренние документы задействованы в споре, это существенно.
Запросите номера арбитражных дел по договорам подряда, завершённых с участием кандидата в роли представителя одной из сторон. Карточки таких дел доступны на kad.arbitr.ru, а из судебных актов видно, кто принимал участие в заседаниях. Выясните, чьи интересы кандидат чаще представляет: подрядчика или заказчика, и участвовал ли он в делах с госзаказчиками.
Назовите юристу контрагента и спросите, не представлял ли он эту компанию раньше. Принимать поручение адвокату нельзя, когда его интересы или интересы прежнего доверителя расходятся с интересами нового. Выяснить это лучше раньше, чем вы передадите документы.
Выясните, кто будет составлять документы и участвовать в заседаниях: тот, с кем вы разговариваете, или помощник. Договоритесь о формате отчётов: с какой периодичностью, в какой форме и в какие сроки после заседания вам сообщают информацию.
Подготовка к встрече: что прислать юристу заранее
Если юрист заранее изучил документы, консультация проходит результативнее. Отправьте ему договор с приложениями, допсоглашения к нему, сметы, акты и справки о стоимости, односторонние акты и отказы, платёжные поручения, основную переписку и претензии.
Составьте короткую хронологию: дата подписания договора, старт работ, ключевая переписка, приостановки, сдача, отказ принять работы, расторжение. Одна страница хронологии экономит полчаса консультации.
Сформулируйте, какого результата хотите добиться: добиться получения денег, сохранить договор, выйти из него с наименьшими потерями или отбиться от иска. От цели зависит выбор между переговорами, претензией и судом.
Свои вопросы запишите, оставив место под ответы. Во время встречи фиксируйте рекомендации письменно, чтобы потом сверить с ними действия своих сотрудников.
Ответы, которые должны насторожить
Обещание выигрыша. От доказательств, экспертизы и позиции суда зависит исход арбитражного дела, а добросовестный юрист рассказывает о вероятности, рисках и возможных вариантах развития событий. Правила профессиональной этики запрещают адвокату обещать доверителю исход дела.
Отказ назвать номера дел по подряду или ссылка на то, что «все дела конфиденциальны». Арбитражные решения публикуются, и показать опыт без раскрытия тайны вполне возможно.
Предложение обойтись без письменного соглашения, ограничившись устной договорённостью. Помощь адвоката строится на письменном соглашении, в котором определены предмет поручения, вознаграждение и порядок его уплаты. Этот документ защищает обе стороны и пригодится, когда компания станет требовать с оппонента расходы на представителя.
Совет немедленно подать иск без изучения договора и переписки. Претензионный порядок, расчёт неустойки, проверка встречных требований занимают время, и спешка часто приводит к оставлению иска без рассмотрения или к проигрышу на встречном иске.
Неготовность обсуждать мировое соглашение. В подрядных спорах переговоры нередко дают компании больше, чем решение суда, особенно когда отношения с контрагентом продолжаются на других объектах. Подобрать специалистов с подтверждённой практикой по договорам подряда можно в разделах рейтинга.
Прежде чем идти в суд, сверьте свои документы с юристом.
Для связи с редакцией пишите на э.почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.