9 ААС: апелляционная практика

Девятый арбитражный апелляционный суд (9 ААС) пересматривает решения Арбитражного суда города Москвы, и через него проходит основная часть московских строительных споров между подрядчиками, заказчиками и субподрядчиками. На решение первой инстанции жалоба подаётся через АС г. Москвы в течение месяца после его принятия (ст. 257 и 259 АПК РФ). Апелляция рассматривает дело в пределах трёх месяцев (ст. 267 АПК РФ) и проверяет решение как по фактам, так и по праву. Для стороны спора это последняя инстанция, где ещё можно спорить об оценке доказательств: кассация факты не переоценивает.

Редакция рейтинга составила обзор на основе опубликованных постановлений апелляционных судов и разъяснений высшей инстанции (постановление Пленума ВС РФ от 30.06.2020 № 12) о производстве в апелляционном суде. Он описывает типовые подходы, а не дела участников рейтинга. Через kad.arbitr.ru в карточках дел открыты постановления 9 ААС, и там же ищутся решения по похожим спорам. Если вы готовите жалобу или отзыв, начните с проверки, какие доводы заявлялись в первой инстанции: от этого зависит, что апелляция вообще будет рассматривать.

Как устроен апелляционный пересмотр решений АС г. Москвы

Дело заново рассматривается апелляцией на основе материалов, уже имеющихся, и доказательств, поданных дополнительно (ст. 268 АПК РФ). Он не связан выводами первой инстанции о фактах и может сам оценить акты, переписку, экспертизу. Но рамки пересмотра определяет жалоба: когда оспаривается лишь часть решения и возражений нет, проверке подлежит только она.

Состав суда по делу — коллегия из трёх судей. Участие сторон в заседании возможно лично либо в режиме веб-конференции. Отзыв на жалобу направляется суду и другой стороне заблаговременно, с доказательствами отправки (ст. 262 АПК РФ).

Обжаловать решение может не только сторона. Обжаловать акт вправе и тот, кто в деле не участвовал, когда судом решён вопрос о его правах и обязанностях (ст. 42 АПК РФ). В строительных спорах так бывает с субподрядчиком, чьи работы суд оценил в споре генподрядчика и заказчика, не привлекая его. Апелляция в таком случае проверяет, действительно ли решение затрагивает права заявителя, и при подтверждении рассматривает дело заново с его участием.

Со дня принятия постановление апелляционной инстанции приобретает законную силу. С этой даты исполнять решение можно, пусть даже стороны уже составляют кассационную жалобу в Арбитражный суд Московского округа. Сама по себе кассационная жалоба исполнение не останавливает, пока суд не приостановит его по отдельному ходатайству.

Срок и порядок подачи жалобы на решение по подряду

Отсчёт месячного срока ведётся от дня, когда изготовлен полный текст решения. При упрощённом порядке принятия решения жалобу нужно подать в течение 15 дней (ст. 229 АПК РФ), а разбирает её единолично судья, не вызывая стороны. Жалоба подаётся через АС г. Москвы, в том числе электронно через систему «Мой арбитр».

Восстановление пропущенного срока возможно при уважительных причинах, если со дня принятия решения не минуло более шести месяцев (ч. 2 ст. 259 АПК РФ). Уважительной суды считают, например, позднюю публикацию полного текста. Ошибки в работе юридического отдела, смена руководителя, болезнь представителя юрлица обычно не принимаются.

В жалобе необходимо назвать конкретные основания: в чём выводы суда расходятся с доказательствами, какие нормы применены неверно. Копирование текста иска или отзыва из первой инстанции встречается часто, и такие жалобы апелляция отклоняет почти автоматически.

Дополнительные доказательства и ходатайства на стадии апелляции

Принять новые доказательства апелляционный суд может лишь тогда, когда сторона обосновала, что по не зависящим от неё причинам не могла представить их в первой инстанции (ч. 2 ст. 268 АПК РФ). Акт сверки или переписка, которые лежали в офисе, к таким доказательствам не относятся. Документы, которые первая инстанция незаконно отказалась приобщить, апелляция обязана принять.

Заявлять в апелляции новые требования нельзя: недопустимо менять предмет либо основание иска, повышать его сумму или заявлять встречный иск. Нельзя заявить и о пропуске срока давности или снижении неустойки, если этого не сделали раньше. Допустимо исключение, если апелляция перешла к разбирательству по правилам первой инстанции, не приняв во внимание специфику апелляционной стадии (ч. 6.1 ст. 268 АПК РФ): тогда процесс идёт с начала, и все такие заявления допустимы.

Удовлетворение ходатайства о назначении экспертизы в апелляции возможно, когда оно заявлялось в первой инстанции, но было отклонено без оснований. Сторона, которая там молчала, редко добивается экспертизы на этапе апелляции.

Неустойка в апелляции: пересчёт периода и снижение

Один из частых предметов жалоб в строительных делах — размер неустойки. Апелляция проверяет базу начисления, период и ставку. Просчёты в расчёте (начисление на оплаченную часть, на позднее принятые работы либо за время приостановки работ по вине заказчика) суд устраняет самостоятельно.

Вопрос об уменьшении неустойки по ст. 333 ГК апелляционный суд изучает при условии, что ответчик просил об этом ещё в первой инстанции. Если суд первой инстанции уменьшил неустойку без обоснования либо опустил её ниже предела, установленного п. 6 ст. 395 ГК РФ, апелляционное постановление способно изменить решение в части суммы. Обратная ситуация тоже встречается: суд первой инстанции отказал в снижении без оценки доводов ответчика, и апелляция выполняет эту оценку сама.

В опубликованных постановлениях апелляционных судов при снижении часто встречается ориентир на двукратную ключевую ставку ЦБ за период просрочки. Это не жёсткое правило: всё зависит от ставки в договоре, длительности просрочки и поведения сторон. Строить расчёт под конкретную цифру без учёта обстоятельств дела не стоит.

Объёмы и стоимость работ: проверка выводов первой инстанции

Апелляция проверяет, на каких доказательствах первая инстанция определила объём выполненных работ. Если суд взял объёмы только из односторонних актов, не оценив возражения заказчика, или напротив, отказал подрядчику, игнорируя исполнительную документацию, это основание для отмены или изменения решения.

Заключение судебной экспертизы апелляция оценивает наравне с другими доказательствами. Когда решение первой инстанции построено на заключении с очевидными недостатками, а возражения стороны оставлены без ответа, апелляция вправе назначить повторную экспертизу. Такое случается нечасто, и ходатайство должно опираться на конкретные недостатки исследования.

Если согласованной сметы нет, суды устанавливают стоимость работ исходя из цены, обычно взимаемой за сопоставимые работы при похожих обстоятельствах (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Апелляция проверяет, как первая инстанция её установила: по экспертизе, по сметным нормативам или по данным сторон.

Почему решение отменяют и какой шаг идёт после этого

Решение отменяют или изменяют при неполном выяснении обстоятельств, недоказанности выводов, их несоответствии доказательствам, нарушении норм материального или процессуального права (ст. 270 АПК РФ). Отдельно закреплены безусловные основания: неправомерный состав суда, разбирательство без должного извещения стороны, отсутствие протокола заседания, принятие решения о правах лиц, которых к делу не привлекли.

Если апелляция отменила решение, она чаще всего сама принимает новый судебный акт. Вернуть дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции апелляция по АПК не вправе. Это ускоряет процесс: итог известен сразу.

Следующей за постановлением 9 ААС инстанцией является Арбитражный суд Московского округа. Срок для кассационной жалобы — два месяца со дня, когда обжалуемый акт вступил в силу (ст. 276 АПК РФ). Кассация проверяет только применение норм и не принимает новых доказательств, поэтому всё, что касается фактов, должно быть сделано в апелляции.

Подготовка жалобы и отзыва с учётом практики суда

Перед подготовкой жалобы найдите постановления 9 ААС по похожим спорам: та же категория требования, та же сторона, сходная конфигурация доказательств. Это поможет понять, какие доводы коллегии принимают, а какие отклоняют. Ссылка на постановления этого же суда по сходным делам уместна в тексте жалобы.

Структура жалобы, которая облегчает работу суда:

1. Краткое описание спора и обжалуемой части решения.
2. Список выводов суда, оспариваемых вами, с отсылками к страницам решения.
3. По каждому выводу: указание на доказательства, которые суд упустил либо оценил неправильно, со ссылкой на листы дела.
4. Расчёты, если спор касается сумм, с объяснением, где ошибся суд.
5. Просительная часть: отменить полностью или изменить в определённой части.

Апелляция не закрывает путь к мировому соглашению. Стороны вправе заключить его и на этой стадии: суд утвердит соглашение, отменит решение первой инстанции и прекратит производство по делу. Возврат части госпошлины происходит и здесь, но доля меньше той, что полагается при примирении до решения первой инстанции. Подрядчику и заказчику, продолжающим сотрудничать по иным объектам, такой результат нередко выгоднее, чем ждать кассации.

Ответчику по жалобе стоит подать отзыв, а не надеяться, что суд сам защитит решение. Затраты на представителя в апелляции распределяют по результатам рассмотрения жалобы, так что договор с юристом, акты об оказанных услугах и платёжные документы лучше сберечь для будущего заявления о расходах. Учтите позиции 9 ААС в расчёте требований: юристы из рейтинга по категории апелляционных строительных споров помогут оценить перспективу жалобы и подготовить её к сроку.

Электронная почта редакции: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.