Апелляция и кассация: статистика кандидата

Успех юриста в апелляции и кассации показывает, умеет ли он удержать выигранное решение по строительному спору или исправить проигранное. Споры по подряду нередко не завершаются на уровне первой инстанции: проигравшая сторона обжалует решение о взыскании долга по актам, неустойки или неотработанного аванса, и итог определяет арбитражный апелляционный суд, а иногда арбитражный суд округа. Проверить такой опыт кандидата можно самостоятельно: по номерам его дел в открытой картотеке видно, кто подавал жалобу, кто отвечал на неё и чем закончилось обжалование. Отдельно стоит выяснить, понимает ли кандидат разницу между инстанциями и сроками подачи жалоб.

Рейтинг юристов по строительным спорам учитывает работу участника в вышестоящих судах как отдельный признак. На этой странице объяснено, как устроено обжалование по АПК РФ, чем работа в апелляции отличается от первой инстанции, как найти дела кандидата в вышестоящих судах и как оценивать его результаты без иллюзий.

Путь строительного спора по инстанциям

Иск, вытекающий из договора строительного подряда между организациями, подсуден арбитражному суду субъекта РФ. Подсудность определяется по адресу ответчика, а если стороны включили в договор условие о подсудности, то по этому условию. До истечения срока на подачу апелляционной жалобы решение арбитражного суда в законную силу не вступает.

Апелляцию рассматривает один из двадцати одного арбитражного апелляционного суда. Он заново оценивает доказательства и может отменить или изменить решение по фактическим основаниям. Следующая ступень — арбитражный суд одного из десяти округов. Проверке подлежит лишь правильность применения норм права. Завершает систему Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ, и дело туда доходит только после отбора жалоб.

Для компании важно понимать, что выигрыш в первой инстанции — это промежуточный результат. Если оппонент подал жалобу, деньги по исполнительному листу до рассмотрения апелляции обычно не получить.

Сроки обжалования по АПК РФ

Жалоба на решение в апелляцию направляется через суд, который его принял (ст. 259 АПК РФ). Кассационную — через арбитражный суд первой инстанции (ст. 275 АПК РФ). Пропущенный срок возвращают лишь по уважительным причинам, которые суды понимают ограничительно. Ошибка представителя или смена юриста в компании уважительной причиной обычно не считаются.

Пропуск срока стоит дорого. Когда подрядчик проиграл дело о взыскании долга по актам КС-2 и жалобу вовремя не подал, решение приобретает законную силу, а новый иск о том же предмете спора не рассматривается.

От какой даты отсчитывается срок апелляционного обжалования

Нередко в заседании оглашается лишь резолютивная часть, а мотивированный текст арбитражный суд изготавливает позднее. Месяц на апелляционное обжалование отсчитывают от дня, когда решение изготовлено в полном объёме, а не от дня его оглашения. Саму дату можно найти прямо в тексте решения. Для дел, рассмотренных в порядке упрощённого производства, действуют иные правила: мотивированное решение иногда изготавливают по заявлению стороны, при этом срок обжалования оказывается короче. Опытный представитель проверяет эту дату в первый же день и ставит срок в календарь.

Обжалование определений в ходе процесса

Не все акты обжалуются одинаково. Определение, которым приняты обеспечительные меры или в них отказано, обжалуется отдельно и незамедлительно. Обжаловать отдельно определение о назначении экспертизы можно лишь в части, касающейся приостановления производства. Возражения против вопросов эксперту и выбранной организации заявляют в жалобе на итоговое решение. Юрист, который знает эти правила, не тратит время на заведомо возвращаемые жалобы.

Чем работа в апелляции отличается от первой инстанции

В первой инстанции юрист собирает доказательства, заявляет ходатайства о назначении экспертизы, допрашивает эксперта. Суд апелляционной инстанции опирается на материалы, которые уже имеются в деле. Дополнительные доказательства суд принимает лишь тогда, когда сторона по независящим от неё причинам не имела возможности представить их ранее (ч. 2 ст. 268 АПК РФ). Поэтому ошибки первой инстанции в сборе доказательств в апелляции исправить трудно.

Качественная апелляционная жалоба не сводится к повторению прежней позиции. Она показывает конкретные ошибки суда: какие доказательства не оценены, где выводы противоречат заключению эксперта, какая норма о строительном подряде применена неверно. К примеру, неустойка взыскана за весь срок просрочки, хотя в деле имелись представленные подрядчиком письма, которыми он по ст. 719 ГК РФ приостанавливал работы из-за непередачи площадки.

Когда оспаривается лишь часть решения, суд апелляционной инстанции, как правило, ограничивается проверкой этой части, если остальные участники процесса не возражали. Поэтому в жалобе важно перечислить все спорные выводы. Если подрядчик оспаривает только размер неустойки, а про отказ во взыскании стоимости дополнительных работ промолчал, вторую часть суд не пересмотрит.

Отзыв на жалобу оппонента — такая же работа. Выигравшей стороне нужно объяснить, по какой причине аргументы жалобы не ставят под сомнение выводы суда. Юристы, привыкшие только нападать, иногда недооценивают эту стадию и теряют выигранное.

Кассация: только вопросы права

Окружной арбитражный суд не выясняет новых фактов и не пересматривает оценку доказательств. Если жалоба построена на несогласии с выводами экспертизы, её почти наверняка отклонят. Решение отменяют при нарушении либо неверном применении норм права — материального или процессуального.

В подрядных спорах типичные основания для кассации — неправильное толкование условий договора о порядке приёмки, неприменение норм о последствиях одностороннего отказа от договора, нарушение правил о распределении бремени доказывания. К этому же ряду относится отказ уменьшить неустойку без объяснения причин, когда заявление по ст. 333 ГК РФ подавалось ещё в первой инстанции.

Исполнение решения не приостанавливается только оттого, что подана кассационная жалоба. Если заказчик проиграл в апелляции, он вправе ходатайствовать о приостановлении исполнения на период, пока кассационная жалоба рассматривается. Ходатайство может быть удовлетворено судом округа, когда заявитель докажет затруднительность поворота исполнения либо предложит встречное обеспечение. Подрядчику-взыскателю важно вовремя возразить против такого ходатайства.

Жалоба в Верховный Суд проходит отбор. Судья знакомится с жалобой и определяет, следует ли передать дело для рассмотрения в заседании коллегии. Большинство жалоб не передаются, поэтому кандидат, у которого есть дела, переданные в коллегию, обладает редким опытом. Но отсутствие таких дел не говорит о слабости юриста.

Как найти дела кандидата в вышестоящих судах

Начните с номеров дел, которые назовёт сам кандидат. В карточке дела на kad.arbitr.ru видна вся история движения: определения Верховного Суда, постановления апелляционной и кассационной инстанций, решение суда первой инстанции. По каждому акту видно, кто подавал жалобу и чем она закончилась.

Затем проверьте поиск по фамилии представителя. Система находит дела по тексту судебных актов, где упомянут представитель. В постановлении апелляционного суда указаны лица, участвовавшие в заседании, поэтому видно, присутствовал ли кандидат сам или дело вёл коллега.

Отметьте, какую роль кандидат играл. Был ли он автором жалобы или защищал решение. Отменил ли апелляционный суд решение полностью, изменил в части или оставил в силе. Для строительного спора частичная отмена бывает успехом: например, апелляция снизила взысканную с заказчика неустойку вдвое.

Как читать результаты в вышестоящих судах

Количество дел в апелляции само по себе не показатель. Юрист, который ведёт сложные споры, неизбежно часто бывает в вышестоящих судах. Важнее, как он ведёт дело на этой стадии.

Полезно смотреть и на сроки. Если в нескольких делах кандидата жалобы возвращались или оставлялись без движения из-за пропуска срока или неуплаты пошлины, это сигнал о слабом контроле процессуальных сроков.

Публичные цифры вроде «столько-то процентов строительных споров доходит до апелляции» стоит воспринимать осторожно, если источник не указан. Доля обжалований сильно зависит от суда, суммы и предмета спора. Сравнивать кандидата лучше не с усреднённой цифрой, а с другими кандидатами по одинаковым критериям.

Обратите внимание на содержание постановлений. Если апелляционный суд в мотивировке ссылается на доводы, которые выдвигал кандидат, значит, его позиция была услышана. Если постановление отменяет решение, вынесенное в пользу его клиента, прочитайте, почему: из-за ошибки суда или из-за пробелов в доказательствах, которые собирала сторона.

О чём спросить кандидата перед обжалованием

Если у вас уже есть решение первой инстанции, спросите кандидата, какие основания для отмены он видит и какова их сила. Честный ответ включает оценку шансов и риски, а не только уверенность.

Уточните, будет ли кандидат вести дело лично во всех инстанциях. При смене представителя между первой инстанцией и апелляцией часть контекста теряется.

Обсудите расходы. Госпошлина по апелляционной и кассационной жалобам для организаций определена Налоговым кодексом РФ фиксированной суммой. За обжалование юристу обычно платят отдельно, тем более когда он не участвовал в первой инстанции и ему предстоит изучить все материалы дела. Если решение вынесено в вашу пользу, обсудите стоимость подготовки отзыва на жалобу оппонента заранее.

Спросите, как кандидат работает с отзывами на жалобы оппонентов и как организует контроль сроков. Попросите показать два-три постановления апелляционного суда по подрядным делам, где он участвовал.

Проверьте вышестоящие инстанции по номерам дел кандидата: так вы увидите его работу целиком, от иска до последнего судебного акта.

Для связи с редакцией пишите на э.почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.