Выбор медиатора для строительного спора

Подбирая медиатора для строительного спора подрядчика с заказчиком, начните с трёх проверок: работает ли посредник на профессиональной основе, понимает ли он подрядную документацию и нет ли у него связи с одной из сторон. Кто прав, медиатор не определяет и решения по спору не принимает. Его задача — организовать переговоры так, чтобы компании сами договорились об оплате, сроках, устранении недостатков или расторжении договора. Порядок проведения процедуры установлен Федеральным законом № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)».

Когда дело находится в арбитражном суде, выступить посредником могут лишь профессиональный медиатор или судебный примиритель, избранный из судей в отставке. Закон отводит на медиацию до 60 дней, а для сложных споров — до 180 дней. Если стороны не условились об ином, вознаграждение медиатора они оплачивают в равных долях. Итогом становится медиативное соглашение, которое суд утверждает как мировое, а вне суда его можно удостоверить у нотариуса.

Посредник в подрядном конфликте: его роль и её пределы

Спор по стройке почти никогда не ограничивается единственной суммой. В нём сплетены неоплаченные этапы, претензии к качеству, просрочка обеих сторон, простой из-за непереданной площадки. Суд решит каждый вопрос отдельно и формально. Медиатор помогает собрать из этих частей сделку: подрядчик устраняет замечания по актам, заказчик оплачивает принятые объёмы, неустойки взаимно снимаются.

Юридические советы сторонам посредник не даёт и интересы какой-либо одной из них не отстаивает. Он задаёт вопросы, отделяет позиции от реальных интересов, предлагает формат обсуждения и следит за процедурой. Решения принимают только представители компаний.

Медиатор не может быть представителем стороны в том же споре и не вправе раскрывать сведения, полученные в процедуре, без согласия сторон. Допрашивать медиатора в качестве свидетеля о том, что стало ему известно в ходе медиации, запрещает Арбитражный процессуальный кодекс РФ. Поэтому стороны могут открыто обсуждать слабые места своих позиций.

Обращаться к медиации имеет смысл, если стороны заинтересованы продолжать совместную работу: объект не достроен, впереди следующие этапы или новые договоры. Если контрагент очевидно уклоняется от оплаты без всяких доводов, посредник мало что изменит.

Правовая рамка: нормы закона о медиации, АПК РФ и Гражданского кодекса

Закон № 193-ФЗ различает медиаторов на профессиональной и непрофессиональной основе. Непрофессиональным медиатором может стать дееспособное лицо от 18 лет без судимости. Чтобы работать профессионально, медиатору нужно достичь 25 лет, получить высшее образование и окончить программу подготовки медиаторов.

В АПК РФ с 2019 года есть самостоятельная глава, посвящённая примирительным процедурам. В ней названы переговоры, посредничество (включая медиацию), судебное примирение и иные процедуры. Суд рекомендует сторонам примириться и может отложить рассмотрение дела на срок до 60 дней, чтобы процедуру провели.

От пропуска срока стороны защищает Гражданский кодекс РФ: срок исковой давности останавливается на всё время, пока идёт медиация. Это правило работает при условии, что стороны заключили письменное соглашение о проведении процедуры. Устные переговоры с посредником такого эффекта не дают.

Медиативное соглашение, достигнутое во время судебного процесса, суд утверждает как мировое соглашение. Затем производство по делу прекращается, и если соглашение не исполняют, суд выдаёт исполнительный лист. Часть государственной пошлины возвращается по Налоговому кодексу РФ, если мировое соглашение заключено: до вынесения решения судом первой инстанции возвращается 70% уплаченной суммы.

Соглашение, заключённое без суда, — гражданско-правовая сделка. Если стороны удостоверили его нотариально, оно получает силу исполнительного документа, и взыскание возможно без иска.

Как выбрать медиатора под спор о подряде

Первым делом проверьте статус. Профессиональные медиаторы обычно состоят в саморегулируемых организациях медиаторов или работают при организациях, осуществляющих медиацию. Попросите подтверждение обучения и членства. Для процедуры в рамках уже начатого арбитражного дела непрофессионал не подходит.

Второе — отраслевая подготовка. Медиатору не нужно быть сметчиком, но он должен понимать, что такое акт по форме КС-2, чем отличается приёмка этапа от приёмки объекта, почему скрытые работы оформляют отдельными актами. Иначе стороны потратят половину встреч на ликбез.

Третье — независимость. Медиатор по закону обязан сообщить сторонам о любых обстоятельствах, способных повлиять на его беспристрастность. Спросите прямо, работал ли он с генподрядчиком, заказчиком или их аффилированными компаниями.

Четвёртое — формат работы. Уточните, проводит ли медиатор раздельные встречи с каждой стороной (кокусы), работает ли с комиссией из нескольких представителей, готов ли выезжать на объект или подключать независимого специалиста для оценки объёмов.

Порядок медиации: от первого письма до подписанного соглашения

Процедура начинается с предложения. Одна из сторон направляет другой письменное предложение обратиться к медиатору. Когда за 30 дней ответа не поступило, по закону предложение признаётся отклонённым. Поэтому разумно сразу назвать кандидатуру посредника и приложить проект соглашения о проведении медиации.

В соглашении фиксируют предмет спора, медиатора, порядок процедуры, распределение расходов, конфиденциальность и срок. Пример предмета: «разногласия по оплате работ по этапам 3 и 4 и по требованию заказчика о неустойке за просрочку этапа 4».

Дальше медиатор проводит совместные и раздельные встречи. Подрядчик показывает, какие объёмы выполнены и почему акты не подписаны. Заказчик объясняет претензии к качеству и позицию по срокам. Посредник помогает выйти на варианты: поэтапная оплата, совместный осмотр с независимым специалистом, корректировка сметы, отказ от части неустойки.

Результат оформляют медиативным соглашением. В нём должны быть конкретные обязательства с датами и суммами: кто, что и до какого числа делает. Расплывчатые формулы («стороны урегулируют вопрос оплаты») потом невозможно исполнить принудительно.

Если договориться не удалось, процедура прекращается, а стороны идут в суд. Сведения, которые обсуждались у медиатора, остаются конфиденциальными.

Оплата посредника и сроки процедуры

Закон устанавливает предельный срок медиации — 60 дней. В исключительных случаях, из-за сложности спора или необходимости получить дополнительную информацию, стороны с согласия медиатора продлевают его, но не более чем до 180 дней. Для строительного спора с экспертной частью обычно закладывают продлённый срок с самого начала.

Расценки профессиональных медиаторов не регулируются. Встречается почасовая оплата, фиксированная плата за процедуру или за каждую сессию. Затраты на аренду помещения, выезд на объект и привлечение специалиста-оценщика объёмов оговаривают отдельно.

Если процедура проходит в ходе судебного дела, нужно учитывать сроки процесса. Суд откладывает разбирательство, но затягивать примирение бесконечно не позволит. Стороны договариваются о расписании встреч так, чтобы к следующему заседанию либо представить мировое соглашение, либо продолжить спор.

Расходы на медиатора не входят в перечень судебных издержек автоматически. Если стороны хотят распределить их иначе, чем поровну, это прописывают в медиативном соглашении.

Бумаги, которые потребуются при первой встрече с медиатором

Медиатор не исследует доказательства как суд, но без документов переговоры уходят в общие слова. Для подрядного спора обычно готовят:

• договор подряда вместе с приложениями и всеми дополнительными соглашениями к нему;
• утверждённую смету и расчёт стоимости спорных объёмов;
• акты по форме КС-2, подписанные и нет, справки по форме КС-3 и мотивированные отказы от приёмки работ;
• исполнительную документацию, общий журнал работ и акты освидетельствования скрытых работ;
• претензии, которые направляли стороны, и ответы на них;
• расчёт суммы задолженности и неустойки с разбивкой по периодам начисления.

Каждой стороне полезно заранее определить, какой результат для неё приемлем и какие уступки возможны. Медиатор попросит обозначить интересы: получить деньги до конца квартала, сохранить отношения с заказчиком, избежать огласки, завершить объект к сроку сдачи.

Чтобы представлять компанию, необходима доверенность, дающая право заключать соглашения. Если на встречу приходит сотрудник без полномочий, любые договорённости придётся повторно согласовывать с руководством, и процедура затягивается.

Ошибки при выборе посредника и место юриста в медиации

Первая ошибка — согласиться на медиатора, которого предложил контрагент, не проверив его связи. Даже добросовестный посредник, ранее работавший с одной стороной, вызывает недоверие у другой, и процедура проваливается.

Вторая — путать медиатора с экспертом. Определять, чья позиция верна в споре о качестве бетона или объёме земляных работ, посредник не будет. Если стороны расходятся именно в технике, нужен независимый специалист, а медиатор лишь организует обсуждение его выводов.

Третья — подписать медиативное соглашение без юридической проверки. Небрежная формулировка способна лишить подрядчика права на неустойку или оставить заказчика без гарантийных обязательств. Соглашение должно быть исполнимым: суммы, даты, порядок оплаты, последствия просрочки.

Юрист в медиации не мешает договориться. Он готовит позицию, оценивает, что сторона получит в суде, проверяет текст соглашения и его соответствие требованиям для утверждения судом. Среди специалистов подборки на этом сайте есть те, кто занимается строительными спорами и сопровождает примирительные процедуры. До встречи с медиатором проверьте с юристом договор, акты и расчёты, чтобы понимать свою позицию до обращения в суд.

Для связи с редакцией пишите на электронную почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.