Консорциум в стройке: солидарная ответственность

Консорциум в строительстве отвечает перед заказчиком солидарно, если участники не договорились с заказчиком об ином: ГК РФ делает обязанности нескольких должников по предпринимательскому обязательству солидарными по умолчанию. Выходит, что заказчик вправе потребовать всю неустойку или всю стоимость устранения дефектов у любого из участников, даже у того, кто свою часть работ выполнил без нареканий. Разбираться, чья вина, участники будут уже между собой, через регрессные требования.

Поэтому главный вопрос для компании, которая входит в консорциум, звучит так: какие условия о распределении ответственности записаны в договоре с заказчиком и в соглашении между участниками. Если этих условий нет, риск по чужим работам ложится на каждого. От стадии, на которой возник спор, зависят сроки и цена защиты: на стадии претензии заказчика, в арбитражном процессе по его иску или уже в регрессном споре между партнёрами.

Что называют консорциумом в российском строительстве

В российском гражданском праве нет отдельной организационно-правовой формы «консорциум». Этим словом называют договорное объединение нескольких компаний для выполнения одного проекта: строительства крупного объекта, реконструкции, комплекса проектных и изыскательских работ. Юридическое лицо при этом обычно не создаётся.

На практике консорциум оформляется одним из способов:

договором простого товарищества по главе 55 ГК РФ, где вклады объединяются и общие дела ведутся совместно;
соглашением о совместном участии в закупке, где несколько компаний выступают на стороне одного участника;
договором подряда, в котором на стороне подрядчика указаны сразу несколько организаций;
генподрядом одной компании с передачей объёмов партнёрам по договорам субподряда.

Выбранная схема определяет, кто отвечает перед заказчиком и в каком объёме. Как называется документ, значения не имеет: суд оценивает реальное содержание отношений.

Откуда берётся солидарная ответственность участников

Основная норма — п. 2 ст. 322 ГК РФ. Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, солидарны, если закон, иные правовые акты или условия обязательства не предусматривают иное. Строительные компании, которые вместе выступают подрядчиком, подпадают под это правило автоматически.

Для простого товарищества действует специальное правило п. 2 ст. 1047 ГК РФ. Когда договор товарищества связан с предпринимательской деятельностью, товарищи несут солидарную ответственность по всем общим обязательствам, какими бы основаниями они ни были вызваны. Исключить такую ответственность внутренним соглашением товарищей нельзя: оно не связывает кредитора.

Солидарность даёт кредитору выбор. Исполнения заказчик вправе требовать от всех участников вместе либо от любого из них, целиком или частично. Пока долг не погашен целиком, остальные остаются обязанными. Участник, который заплатил за всех, получает право регресса к остальным за вычетом приходящейся на него доли.

Закупки с коллективным участником

По закону о закупках отдельных видов юридических лиц на стороне одного участника могут выступать сразу несколько организаций. Конкретные условия такого участия, включая требования к соглашению между ними, определяются положением о закупке и документацией. В закупках по 44-ФЗ возможности коллективного участия устроены иначе и уже, их нужно проверять по актуальной редакции закона и по извещению.

Сравнение форматов объединения по ответственности перед заказчиком

Ниже показано, как разные схемы распределяют риск между партнёрами. Таблица отражает общие правила ГК РФ, договор может их изменить только там, где закон это допускает.

Формат объединения	Кто отвечает перед заказчиком	Главный риск участника
Простое товарищество с предпринимательской целью	Все товарищи солидарно по общим обязательствам	Платить за просрочку или дефект партнёра
Договор подряда с несколькими подрядчиками без оговорок	Все подрядчики солидарно в силу п. 2 ст. 322 ГК	Иск заказчика к самому платёжеспособному участнику
Договор подряда с прямым разделом объёмов и долевой ответственностью	Каждый в пределах своей доли, если так записано с заказчиком	Спор о границе объёмов при смежных дефектах
Генподряд одного участника, субподряд остальных	Только генподрядчик, по правилам ст. 706 ГК	Генподрядчик отвечает за всех, взыскивает с партнёров отдельно
Совместное юридическое лицо	Само юридическое лицо в пределах своего имущества	Корпоративные споры и ответственность контролирующих лиц

Выбор схемы — переговорный вопрос с заказчиком. Крупные заказчики нередко прямо требуют солидарной ответственности участников консорциума и банковской гарантии от каждого из них.

Порядок предъявления требований заказчиком к консорциуму

Типовая ситуация выглядит так. Консорциум из трёх компаний строит объект. Одна делает каркас, вторая инженерные сети, третья отделку и благоустройство. Срок сдачи сорван из-за задержек с сетями. Заказчик начисляет неустойку и направляет претензию всем трём, а иск подаёт к самой крупной компании с наибольшими активами.

Компания-ответчик не может отказаться от оплаты со ссылкой на то, что просрочку допустил партнёр. Для солидарной обязанности это не причина отказывать в иске. Её возражения ограничены доводами, которые относятся к обязательству в целом: просрочку вызвал сам заказчик, неустойка несоразмерна и подлежит уменьшению по ст. 333 ГК, в расчёте есть ошибки.

Ответчику целесообразно заявить ходатайство о привлечении к делу остальных участников консорциума как третьих лиц. Тогда обстоятельства, установленные судом, будут для них обязательны, и в регрессном споре не придётся доказывать всё заново. Позиции участников при этом стоит согласовать до первого заседания, иначе заказчик воспользуется их противоречиями.

Дефекты в гарантийный период и банковские гарантии участников

Солидарность сохраняется и после сдачи объекта. Если в гарантийный период протекла кровля, которую делал один партнёр, заказчик вправе потребовать устранения или возмещения расходов от любого участника консорциума. В таком споре ответчик вправе доказывать, что дефект появился из-за эксплуатации или вмешательства третьих лиц, и почти всегда для этого требуется строительно-техническая экспертиза.

Если каждый участник выдал заказчику собственную независимую гарантию, заказчик нередко предъявляет требование к банку того участника, чья гарантия ещё действует, а не того, кто допустил нарушение. Выплату производит банк, а затем взыскивает её со своего принципала. Принципал, в свою очередь, предъявляет регрессное требование к виновному партнёру. Чтобы эта цепочка работала, в соглашении участников нужно прямо записать, что расходы по гарантии, возникшие из-за нарушения другого участника, возмещаются им в полном объёме.

Регресс внутри консорциума: кто в конечном счёте оплачивает чужую просрочку

После того как один участник заплатил заказчику, начинается второй этап — спор между партнёрами. Если соглашение участников не определяет доли, по общему правилу ГК они считаются равными. Компания, которая заплатила всю неустойку, вправе взыскать с каждого из двух партнёров по трети.

Равные доли часто не отражают реальной картины. Если в консорциальном соглашении записано, что каждый отвечает за последствия нарушений в своём объёме работ, участник вправе требовать возмещения целиком с того, по чьей вине возникла просрочка или дефект. Для этого нужно доказать связь нарушения с работами конкретного партнёра: графики, акты о передаче фронта работ, переписку и заключение специалиста.

Регрессный спор рассматривает арбитражный суд. Претензионный порядок между участниками соблюдается так же, как в любом споре между юридическими лицами, если соглашение не устанавливает особый порядок или третейскую оговорку.

Что прописать в консорциальном соглашении до подачи заявки

Большинство регрессных конфликтов возникает потому, что соглашение участников составлено в спешке перед подачей заявки и содержит только общие слова о сотрудничестве. Минимум, который стоит согласовать письменно:

Распределение объёмов работ с привязкой к разделам проекта и смете.
Порядок получения и распределения оплаты от заказчика, включая авансы и удержания.
Ответственность каждого участника перед другими за нарушения в своём объёме.
Порядок регресса и сроки возмещения сумм, уплаченных за партнёра.
Головной участник, его полномочия на переписку и подписание актов от имени консорциума.
Последствия выхода, ликвидации или банкротства одного из участников.
Порядок предоставления банковских гарантий и распределение расходов на них.

Полезно предусмотреть и механизм оперативного решения разногласий: совместный штаб проекта, сроки ответа на запросы партнёров, порядок привлечения независимого специалиста для оценки причин просрочки. Это снижает шанс, что спор дойдёт до суда.

Типовые конфликты участников и когда нужен юрист

Самые частые конфликты внутри консорциума связаны с деньгами и с актами. Головной участник получает оплату от заказчика и задерживает перечисление партнёрам. Один участник подписывает с заказчиком акт с замечаниями, которые касаются работ другого. Заказчик удерживает неустойку из общего платежа, и участники спорят, из чьей доли её вычесть.

Ещё одна зона риска — выход партнёра из проекта. Если участник ушёл с объекта, оставшиеся вынуждены выполнять его объём сами или привлекать субподрядчика, а перед заказчиком отвечают солидарно за весь результат. Возместить эти расходы удаётся только при чётко прописанных условиях соглашения.

Помощь юриста по строительным спорам требуется на двух стадиях. До подачи заявки, чтобы составить соглашение участников и согласовать с заказчиком разумную модель ответственности. После претензии заказчика, чтобы выстроить общую защиту консорциума и подготовить почву для регресса. Специалиста с практикой в спорах подрядчиков, работающих в объединениях, можно подобрать в рейтинге на сайте.

Прежде чем отвечать заказчику от имени консорциума, запишитесь на консультацию по своему вопросу.

Для связи с редакцией пишите на э.почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.