Взаимозависимые лица в строительных контрактах: риски
Взаимозависимость в строительном подряде означает, что заказчик, генподрядчик и субподрядчик связаны участием в капитале, подчинением или общими руководителями, и налоговый орган вправе проверить, не расходится ли цена контракта с рыночной. Признаки таких связей перечислены в статье 105.1 Налогового кодекса РФ. Сама по себе связь компаний законом не запрещена и доначислений не влечёт. Проблемы начинаются там, где расценки, сроки оплаты или состав работ в договоре отличаются от условий, на которых работали бы независимые стороны.
Практический вопрос для строительной организации сводится к трём пунктам: что именно проверит ФНС, какие документы опровергнут её доводы и на каком этапе спор уходит в арбитражный суд. Ответы ниже построены на нормах Налогового кодекса и Гражданского кодекса. Все стороны, о которых идёт речь, это организации и индивидуальные предприниматели.
Кто считается взаимозависимым в строительной цепочке
Пункт 2 статьи 105.1 НК РФ относит к взаимозависимым организации, если одна прямо или косвенно участвует в другой и суммарная доля превышает 25 процентов. Тот же порог применяется к участию физического лица в компании. Подчинение одного лица другому по должности даёт взаимозависимость независимо от долей. Её же создаёт ситуация, когда одни и те же люди руководят обеими компаниями или составляют больше половины совета директоров.
В стройке такая структура встречается постоянно. Девелопер выступает заказчиком, генподрядчик принадлежит той же группе, специализированные работы (монтаж, отделка, инженерные сети) отданы нескольким субподрядчикам, а проектную документацию готовит ещё одна «своя» организация. Для инспекции подобная цепочка выглядит как единый бизнес, разнесённый по юридическим лицам.
Пункт 7 той же статьи позволяет суду признать лиц взаимозависимыми и по иным основаниям, если их отношения способны повлиять на условия или экономический результат сделок. Поэтому отсутствие долей не страхует: общий бухгалтер, общий склад, одни и те же работники и фактический контроль становятся доказательствами.
Какие условия подрядных договоров привлекают внимание проверяющих
Первый сигнал для инспектора, это цена. Расценки субподрядчика заметно ниже или выше, чем у независимых исполнителей на сопоставимых объектах, а разница уходит в сторону компании с более низкой налоговой нагрузкой. Второй сигнал, это расчёты. Беспроцентная отсрочка оплаты подписанных актов на год, аванс без встречного исполнения, взаимозачёты вместо платежей между связанными лицами проверяются отдельно.
Третий сигнал связан с реальностью исполнения. Подозрение вызывают следующие обстоятельства:
- генподрядчик передаёт весь объём субподрядчику и сам не выполняет работ;
- у исполнителя нет штата, техники и допуска саморегулируемой организации, но он получает крупный контракт;
- акты подписаны в один день за период в несколько месяцев;
- подрядчик и заказчик пользуются одним адресом, одним IP-адресом для отчётности или одним расчётным центром;
- объём работ в справках КС-3 не совпадает с исполнительной документацией и журналом работ.
Отдельный блок рисков касается разделения одного бизнеса на несколько компаний ради спецрежима или льгот. Инспекция в таких делах опирается на статью 54.1 НК РФ: налоговая экономия не принимается, если сделка совершена с основной целью уменьшить налог или обязательство исполнено не тем лицом, которое указано в договоре.
Типовая ситуация выглядит так. Заказчик заключает с аффилированным генподрядчиком договор по расценкам заметно выше сметных для региона, а генподрядчик передаёт работы независимым субподрядчикам по более низкой цене. Инспекция сопоставляет обе цепочки и спрашивает, какую функцию выполнил генподрядчик и за что получил разницу. Ответ даёт реальный объём его работы: управление проектом, финансирование, риск ответственности перед заказчиком, подбор и контроль субподрядчиков. Если эти функции подтверждены приказами, отчётами и перепиской, наценка читается как плата за услугу, а не как способ вывести выручку.
Что меняется, когда сделка признана контролируемой
Раздел V.1 Налогового кодекса вводит правила о контролируемых сделках. Статья 105.14 относит к ним сделки между взаимозависимыми лицами при превышении порогов по сумме доходов за календарный год. Для сделок внутри России действуют стоимостные пороги и дополнительные условия, поэтому каждую группу компаний нужно проверять по актуальной редакции статьи.
Если сделка контролируемая, у налогоплательщика появляются две обязанности. Первая: направить в налоговый орган уведомление о контролируемых сделках (статья 105.16 НК РФ), по общему правилу весной года, следующего за годом сделок. Вторая: по требованию инспекции представить документацию, подтверждающую рыночный характер цены (статья 105.15). Невыполнение этих обязанностей влечёт налоговую ответственность.
Главное последствие касается самой цены. Статья 105.3 НК РФ разрешает налоговому органу пересчитать налоговую базу исходя из рыночных цен, если условия сделки между взаимозависимыми лицами отличаются от тех, что сложились бы между независимыми. Для оценки применяются методы из статьи 105.7: сопоставимых рыночных цен, цены последующей реализации, затратный, сопоставимой рентабельности и распределения прибыли.
Пять типовых ситуаций и налоговая реакция
| Ситуация в группе компаний | Что проверяет ФНС | Чем отвечать |
|---|---|---|
| Субподряд по расценкам ниже рыночных | Сопоставимые контракты, сметы, ценовые обзоры | Сметный расчёт, коммерческие предложения независимых подрядчиков |
| Генподряд без собственных ресурсов | Штат, техника, допуск СРО, кто фактически строил | Договоры аренды техники, трудовые договоры, журнал работ |
| Отсрочка оплаты актов на длительный срок | Экономический смысл, проценты, график платежей | Дополнительное соглашение, финансовые обоснования, переписка |
| Займ внутри группы для оплаты подряда | Ставка, целевое использование, возврат | Договор займа, график, выписки, расчёт рыночной ставки |
| Единый склад и персонал у связанных подрядчиков | Признаки дробления бизнеса по статье 54.1 | Деловая цель разделения, отдельный учёт, разные заказчики |
Порядок защиты: от требования о документах до суда
Проверка начинается с требования о представлении документов, которое налоговый орган направляет по статье 93 НК РФ. Срок ответа по общему правилу составляет десять рабочих дней, и его можно продлить, письменно обосновав причину. Ответ формируют не в спешке, а по реестру: договор, смета, акты, справки, платёжные поручения, переписка, исполнительная документация.
После проверки составляется акт. Возражения на него подаются в месячный срок с момента получения (статья 100 НК РФ), и именно на этом этапе решается многое: расчёт рыночной цены, ходатайство о допросе свидетелей, заключение строительно-технического эксперта. Затем руководитель инспекции выносит решение (статья 101). На него подаётся апелляционная жалоба в вышестоящий налоговый орган, и только после её рассмотрения возможно заявление в арбитражный суд. Для обращения в суд установлен трёхмесячный срок, который отсчитывается от получения решения вышестоящего органа (статья 198 АПК РФ).
В суде налогоплательщик опирается на постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 об оценке обоснованности налоговой выгоды и на статью 54.1 НК РФ. Бремя доказывания нарушений лежит на налоговом органе, но без собственной доказательственной базы выиграть спор сложно.
Налоговый спор нередко идёт параллельно с гражданским. Если подрядчик из группы не выполнил часть работ, заказчик вправе взыскать неотработанный аванс и неустойку, а налоговый орган использует те же акты и переписку как довод об отсутствии реального исполнения. Поэтому позицию по налоговому и по договорному спору согласуют заранее: объяснения в претензии, в возражениях на акт проверки и в отзыве на иск не должны противоречить друг другу.
Документы, подтверждающие рыночную цену и деловую цель
Рыночность цены подтверждается внешними данными, а не пояснительной запиской бухгалтера. К числу надёжных доказательств относятся:
- договоры и сметы по сопоставимым объектам с независимыми контрагентами за тот же период;
- коммерческие предложения других подрядчиков, запрошенные до заключения сделки;
- расчёт по одному из методов статьи 105.7 НК РФ, выполненный по данным о реальных операциях;
- заключение независимого эксперта по смете и объёмам работ;
- внутренние решения о выборе подрядчика (тендерные протоколы, служебные записки).
Деловая цель подтверждается иначе. Нужны документы о том, зачем создана вторая организация: допуск СРО, лицензия, специализация, требования заказчика, отдельное финансирование проекта. Если такой записи нет, объяснять мотивы приходится задним числом, а суд обычно воспринимает их скептически.
Реальность исполнения подтверждают табели, путевые листы, договоры аренды машин, накладные на материалы, фотофиксация, акты скрытых работ и общий журнал работ. Эти бумаги ведёт не бухгалтерия, а производственный отдел, поэтому регламент обмена документами между отделами желательно закрепить заранее.
Ошибки внутри группы, которые стоят дороже всего
Самая частая ошибка: оформлять сделки с «дружественным» подрядчиком иначе, чем с независимым. Договор короче, смета отсутствует, акты подписываются пакетом раз в квартал. На проверке эта небрежность читается как отсутствие деловой цели.
Вторая ошибка: менять цену задним числом дополнительным соглашением после начала проверки. Инспекция сравнивает дату соглашения с датой требования о документах, и такие правки лишь усиливают подозрения. Третья ошибка: игнорировать уведомление о контролируемых сделках, считая сумму небольшой. Порог определяется по совокупности сделок года, и недоучёт одной из них порождает отдельный штраф.
Четвёртая ошибка относится к подряду на объектах с госзаказчиком. Если подрядчик связан с должностными лицами заказчика, к налоговым рискам добавляются требования антимонопольного органа и проверка закупки. Порядок действий в такой ситуации определяется заранее: аудит сделок группы за открытые периоды, реестр взаимозависимых лиц, единая методика цены. Если проверка уже идёт, надо сразу собрать позицию по каждой спорной сделке и обратиться к юристу, который ведёт налоговые споры строительных компаний.
Для связи с редакцией пишите на э.почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.