Оспаривание результатов обследования здания

Оспаривание обследования здания в подрядном споре начинается с понимания статуса документа. Заключение по техническому обследованию, которое заказчик заказал сам, или акт комиссии о недостатках не является судебной экспертизой. В арбитражном суде это письменное доказательство, и оценивают его наряду с остальными (статья 89 АПК РФ). Подрядчик вправе опровергать его рецензией специалиста, собственными документами о качестве работ и ходатайством о назначении судебной строительно-технической экспертизы.

Действовать нужно до того, как выводы обследования лягут в основу иска о стоимости устранения недостатков или неустойки. Если подрядчика не пригласили на осмотр, если обследование проводили после вмешательства третьих лиц или с отступлением от методик, это фиксируется письменно сразу. По ГК РФ любая сторона спора о недостатках может потребовать экспертизу, а расходы на неё распределяются по её итогам.

Чем заключение по обследованию отличается от судебной экспертизы

Техническое обследование строительных конструкций проводят для оценки их состояния: выявляют трещины, прогибы, отклонения от проекта, дефекты бетона, кладки, кровли, инженерных систем. В подрядных отношениях заказчик часто заказывает такое обследование, чтобы подтвердить претензии к качеству работ и обосновать удержание оплаты.

Эти документы неодинаково весомы с точки зрения процесса. Назначает судебную экспертизу суд; эксперта предупреждают об уголовной ответственности за заведомо ложное заключение, а стороны принимают участие в подборе вопросов и экспертного учреждения. Внесудебное обследование проводит организация по договору с одной стороной, без контроля другой. Его выводы суд принимает с учётом того, как документ получен.

Акт комиссии заказчика — третья разновидность. Его составляют сотрудники заказчика и технадзора, иногда с приглашёнными специалистами. Если подрядчика не известили о составлении акта, суды обычно оценивают такой документ критически, но не отбрасывают его автоматически.

Нормы ГК и АПК, на которые опирается подрядчик

По статье 720 ГК РФ заказчик должен осмотреть результат работы и принять его при участии подрядчика, а заметив отступления, незамедлительно о них заявить. Согласно пункту 5 этой же статьи, любая из сторон вправе потребовать экспертизу, если спорят о недостатках или об их причинах. Затраты оплачивает подрядчик, за исключением ситуации, когда экспертиза показала, что он ничего не нарушил или что его действия не связаны с недостатками. В этом случае затраты возлагаются на ту сторону, по требованию которой назначена экспертиза.

В статье 754 ГК установлена ответственность подрядчика за отклонения от технической документации и от обязательных требований. По статье 755 за недостатки, проявившиеся в гарантийный срок, отвечает подрядчик, если только он не докажет, что причина была иной: обычный износ объекта, нарушение заказчиком правил эксплуатации либо некачественный ремонт, проведённый самим заказчиком или привлечёнными им организациями.

Процессуальные инструменты закреплены в АПК РФ. Статья 82 регулирует назначение экспертизы, статья 86 — содержание заключения эксперта. Статья 87 позволяет назначить новую экспертизу, если первое заключение неполно, неясно или вызывает обоснованные сомнения. Если есть опасность, что позднее предоставить доказательства будет невозможно или сложно, статья 72 позволяет просить суд об их обеспечении.

План оспаривания шаг за шагом

Подрядчику, получившему заключение обследования вместе с претензией или иском, удобно двигаться по шагам.

1. Запросить у заказчика полную версию заключения с приложениями: фотоматериалами, протоколами испытаний, сведениями о приборах.
2. Проверить, приглашали ли подрядчика на осмотр и в каком виде пришло приглашение.
3. Выявленные дефекты нужно сверить с исполнительной документацией, актами на скрытые работы и журналом работ.
4. Выяснить, вели ли на объекте работы другие организации после сдачи и эксплуатировался ли объект.
5. Заказать рецензию у независимого специалиста на методику и выводы обследования.
6. Направить заказчику мотивированные возражения и предложить совместный осмотр.
7. Заявите в суде ходатайство о назначении судебной строительно-технической экспертизы, приложив перечень вопросов и предложив экспертные организации.

Обеспечение доказательств до сноса или перекрытия дефектов

Если заказчик собирается устранять недостатки силами третьих лиц, следы спорных работ могут исчезнуть. Подрядчику стоит заранее зафиксировать состояние конструкций: совместным актом, фотовидеосъёмкой с привязкой к дате или через заявление об обеспечении доказательств в арбитражный суд. После демонтажа доказать, каким было качество работ, почти невозможно.

Сроки, цена экспертизы и расчёт требований

Возражения на заключение стоит направить сразу после его получения, не дожидаясь иска. Обращаться с ходатайством о судебной экспертизе нужно в суд первой инстанции. В апелляции такое ходатайство удовлетворяют, лишь если в первой инстанции его заявляли и необоснованно отклонили. Пропуск этого этапа практически лишает подрядчика шанса на экспертизу.

На цену судебной строительно-технической экспертизы влияют площадь объекта, количество вопросов, потребность во вскрытии конструкций и в лабораторных испытаниях. Деньги вносят на депозит суда до назначения экспертизы, а по итогам рассмотрения дела суд делит расходы между сторонами пропорционально тому, какие требования удовлетворены.

Сумма требований заказчика, основанная на обследовании, обычно включает стоимость устранения дефектов по локальной смете. Её тоже проверяют: применённые расценки, коэффициенты, объёмы. Нередко стоимость устранения превышает цену самих работ, и это повод для отдельного спора.

Что приложить к возражениям и ходатайству

Позиция подрядчика опирается на собственные документы и на анализ чужого заключения. Понадобятся:

• договор подряда и проектная с рабочей документацией, на основании которых велись работы;
• акты приёмки выполненных работ, а также акты освидетельствования скрытых работ и ответственных конструкций;
• журналы работ, входного и лабораторного контроля, протоколы испытаний материалов;
• сертификаты и паспорта на материалы, которые были использованы;
• переписка о приглашении на осмотр или доказательства, что приглашения не было;
• сведения об эксплуатации объекта и работах других подрядчиков после сдачи;
• рецензия специалиста на заключение обследования с указанием нарушений методики.

Рецензия особенно ценна, когда в ней проверено, соответствует ли обследование нормативам: межгосударственный стандарт ГОСТ 31937, который устанавливает правила обследования и мониторинга технического состояния зданий, и свод правил СП 13-102-2003 об обследовании несущих конструкций. Отступления от этих правил — серьёзный довод против выводов заказчика.

Слабые места обследования и ошибки подрядчика

В заключениях, заказанных одной стороной, встречаются повторяющиеся дефекты. Подрядчика не уведомили об осмотре. Приборы не прошли поверку или их данные не приведены. Не разграничены дефекты от работ подрядчика и последствия эксплуатации. Причины выявленных дефектов определены без вскрытия конструкций. Специалисты не имеют подтверждённой квалификации в нужной области.

Подрядчики, со своей стороны, часто теряют позицию из-за пассивности. Игнорируют приглашение на осмотр, а позже ссылаются на то, что их не было. Ограничиваются в суде общими возражениями без рецензии и без ходатайства об экспертизе. Предлагают эксперту вопросы, которые не разграничивают зоны ответственности, например «есть ли дефекты в здании» вместо «какие дефекты вызваны работами по договору».

Отдельная ошибка — соглашаться на назначение экспертизы в учреждении, предложенном заказчиком, без проверки его специалистов и без заявления отвода при наличии оснований. Сомнения в беспристрастности эксперта нужно заявлять до начала исследования.

Типовая ситуация

Генподрядчик сдал заказчику монолитный каркас складского комплекса. Через год заказчик прислал заключение обследования с выводом о трещинах в перекрытиях и потребовал оплатить устранение по смете, сопоставимой с половиной цены договора. Подрядчика на осмотр не звали, а на объекте за это время смонтировали стеллажи с нагрузкой выше проектной. В подобных делах подрядчик обычно просит суд поставить перед экспертом вопрос о причине трещин и о соответствии фактических нагрузок проекту. Если эксперт свяжет дефекты с эксплуатацией, требование заказчика отклоняют полностью или в большей части, а расходы на экспертизу переходят к нему.

Когда стоит подключить юриста

Юрист по строительным спорам нужен, когда заключение обследования уже лежит в основе претензии или иска, и особенно когда заказчик готовится устранять дефекты чужими силами. Специалист оценит процессуальный вес документа, организует фиксацию состояния объекта, подготовит вопросы эксперту и подберёт экспертные учреждения. Формулировка вопросов чаще всего и определяет, чьи доводы подтвердит экспертиза.

Рейтинг на этом сайте объединяет юристов и адвокатов, которые ведут арбитражные споры о качестве строительных работ и имеют опыт взаимодействия с судебными экспертизами. Дела кандидата можно сверить по номерам на kad.arbitr.ru, а адвокатский статус — по реестру ФПА (fparf.ru) и реестру Минюста. На первую встречу возьмите заключение обследования, акты приёмки и исполнительную документацию.

Обратитесь за консультацией по своему делу.

Электронная почта редакции: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.