Разбор: борьба за размер неустойки

В строительном споре между компаниями суд уменьшает неустойку по ст. 333 ГК РФ лишь при заявлении ответчика и лишь в исключительных случаях: доказывать, что полное взыскание обернётся для кредитора необоснованной выгодой, должен сам должник-предприниматель. Истцу, который отвечает на ходатайство о снижении, нужно показать обратное: ставка обычна для делового оборота, просрочка длительная, последствия для кредитора реальны, а должник своим поведением сам продлевал нарушение. По денежным обязательствам неустойка не может быть снижена судом меньше процентов, исчисленных по ключевой ставке ЦБ за тот же период (п. 6 ст. 395 ГК РФ). Именно в первой инстанции подают заявление о снижении, и там же определяется итоговая взыскиваемая сумма.

Перед вами методический разбор типичной ситуации, составленный редакцией рейтинга. Он показывает логику доводов обеих сторон и не описывает дело конкретного участника рейтинга. Решения, в которых арбитражные суды снижали неустойку по договорам подряда или отказывали в снижении, опубликованы в базе kad.arbitr.ru.

Неустойка по договору подряда: откуда берёт начало спор о её величине

Типовая ситуация зеркальна для двух сторон. Первый вариант: подрядчик требует с заказчика долг за выполненные работы и неустойку за задержку оплаты, допустим 0,1% от суммы долга за каждый день. Второй вариант: заказчик взыскивает с подрядчика неустойку за просрочку сдачи объекта, при этом ставка нередко выше, а базой порой служит вся цена договора.

В обоих вариантах сумма за год-полтора просрочки вырастает до значительной доли основного долга, а иногда превышает его. Ответчик, не оспаривая самой просрочки или не надеясь отбиться полностью, заявляет о снижении. Истец получает ходатайство и должен подготовить возражения к ближайшему заседанию.

Спор о размере неустойки нередко идёт параллельно со спором о самой просрочке. Сперва ответчик пытается показать, что просрочки не было либо что её вызвал истец, и только на случай неудачи заявляет о снижении суммы. Такое поведение процессуально допустимо, и признанием долга оно не считается.

До ходатайства о снижении стоит проверить сам договор. Во многих договорах подряда общую сумму неустойки ограничивают, скажем, определённым процентом от цены договора или этапа. Если такой предел есть, всё начисленное сверх него взысканию не подлежит без всякой ст. 333 ГК, и спор о соразмерности ведётся уже о меньшей сумме. Отдельно проверяют, не предусмотрены ли за одно нарушение одновременно пени и штраф: доводом ответчика служит и то, что за одно нарушение предусмотрена двойная ответственность.

Для контрактов по 44-ФЗ размер пеней установлен законом и привязан к ключевой ставке ЦБ, поэтому довод о завышенной договорной ставке там почти не работает. Спор в таких делах чаще идёт о базе начисления и периоде просрочки.

Доводы сторон: несоразмерность против необоснованной выгоды

Позиция ответчика строится на п. 1 ст. 333 ГК: неустойку суд может снизить, если она явно не отвечает последствиям нарушения. Но для предпринимателя п. 2 той же статьи сужает эту возможность до исключительных случаев. Поэтому ответчику мало сказать «сумма большая». Нужны конкретные обстоятельства.

Типовые доводы ответчика:

• размер ставки неустойки заметно превышает тот, что обычен для таких договоров;
• сумма неустойки превышает размер возможных убытков истца;
• истец долго не обращался в суд и тем самым увеличил период начисления;
• база начисления включает уже исполненную часть обязательства;
• истец сам содействовал просрочке (основание для уменьшения ответственности по ст. 404 ГК).

Типовые доводы истца:

• ставка согласована сторонами добровольно, договор заключён профессиональными участниками рынка;
• ответчик не подтвердил несоразмерность доказательствами, хотя бремя доказывания возложено на него;
• чтобы получить неустойку, кредитору не нужно доказывать величину собственных убытков;
• снижение даст должнику выгоду: пользоваться чужими деньгами окажется дешевле банковского кредита;
• должник не предпринимал попыток погасить долг даже частично.

Что несоразмерность обязан доказывать ответчик, следует из разъяснений высшей судебной инстанции об ответственности за нарушение обязательств (постановление Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7). На этом и строится тактика истца.

Когда заявлять о снижении и что происходит в вышестоящих судах

Коммерческая организация может получить снижение только по своему заявлению. Суд по своей инициативе неустойку между предпринимателями не уменьшает. Заявить об этом нужно в суде первой инстанции письменно или устно под запись в протоколе заседания, приведя обоснование и контррасчёт.

Апелляционная инстанция принимает такое заявление к рассмотрению только в случае, если перешла к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции, например из-за ненадлежащего извещения ответчика. Если ответчик промолчал в первой инстанции, вышестоящий суд к вопросу не вернётся.

Апелляционный суд проверяет, мотивировал ли первый суд снижение или отказ в нём. Недостаточно мотивированное снижение, особенно ниже предела из п. 6 ст. 395 ГК, бывает основанием для изменения решения. Кассационный суд переоценкой соразмерности не занимается: его проверка ограничена вопросом о том, верно ли применены нормы.

Истцу, получившему ходатайство, стоит запросить у суда время на письменные возражения. Отвечать на контррасчёт устно в том же заседании невыгодно: суд воспримет цифры ответчика как неопровергнутые.

Расчёты соразмерности и документы, которые проверяет суд

Спор о соразмерности ведётся цифрами. Обе стороны представляют альтернативные расчёты, и суд выбирает ориентир. Арбитражные суды нередко берут за такой ориентир двукратную ключевую ставку ЦБ за время просрочки либо средние ставки по краткосрочным кредитам для бизнеса.

Когда спор касается неустойки за сроки работ, к расчётам добавляются документы о последствиях: договоры аренды объекта, штрафы перед третьими лицами, расходы на продление гарантий. Они показывают, что просрочка ударила по кредитору ощутимо, и снижают шансы ответчика.

Каждый расчёт удобно оформлять отдельной таблицей с периодами, датами частичных оплат и остатком долга на начало каждого периода. Ключевая ставка за время просрочки могла меняться несколько раз, и расчёт по ней должен учитывать каждое изменение. Суд перепроверяет расчёты, а погрешность в одном из периодов бросает тень на весь документ.

Как суд определяет итоговую сумму и сроки её уплаты

Принимать за основу расчёт одной из сторон суд не должен. Он может уменьшить неустойку до любой суммы, которую сочтёт соразмерной, но для денежных долгов не ниже процентов по ключевой ставке. Свой вывод о конкретной сумме суд обязан мотивировать в решении.

В модельной конфигурации с просрочкой оплаты при ставке 0,1% в день суды нередко оставляют неустойку без изменения: подобный размер ставки считается обычным в деловом обороте. Снижение чаще встречается при ставках в несколько раз выше и при начислении от всей цены договора. Это тенденция, а не правило, и итог зависит от доводов конкретного дела.

Если истец кроме неустойки требует убытков, действует правило ст. 394 ГК: как правило, убытки подлежат взысканию лишь в той части, которую неустойка не покрывает. Поэтому снижение неустойки иногда открывает истцу дорогу к убыткам, если он сможет доказать их размер и причинную связь. Ответчику, просящему о снижении, полезно учитывать этот риск.

Истцу целесообразно заявить требование о взыскании неустойки до дня фактической уплаты долга. Тогда она продолжит начисляться после решения, и должник не получит выгоды от затягивания исполнения. Если решение не обжаловано, оно вступает в силу по истечении месяца, и затем выдают исполнительный лист.

Частые ошибки при споре о величине неустойки

Ответчики чаще всего ошибаются, когда заявляют о снижении одной фразой без расчёта и доказательств. Суд такое ходатайство отклоняет: обязанность доказать несоразмерность не исполнена.

Вторая ошибка ответчика — ссылаться на финансовые трудности. Трудное положение должника само по себе не служит достаточным поводом снизить неустойку, когда спор идёт между предпринимателями.

Истцы ошибаются, когда не возражают против снижения вовсе, считая, что договорная ставка защищена сама собой. Без возражений суд оценит только доводы ответчика.

Ещё одна ошибка истца — завышенная база. Если неустойка начислена на уже оплаченную или принятую часть, суд пересчитает её сам, а остальной расчёт истца потеряет доверие.

Обе стороны нередко упускают возможность мирового соглашения именно по неустойке. Основной долг обычно бесспорен, а размер санкции нет. Договорённость о частичном отказе от неустойки при условии быстрой оплаты долга экономит время и снимает риск, что суд снизит сумму сильнее, чем готов уступить истец. Если такое соглашение утверждено в первой инстанции, истцу возвращают 70% уплаченной госпошлины.

Как возражать против ходатайства о снижении схема подготовки

Чтобы подготовить возражения на снижение по схеме разбора, пройдите пять шагов:

1. Проверьте свой расчёт: база, период, ставка, частичные оплаты.
2. Отдельно вычислите минимально допустимую сумму по ключевой ставке ЦБ за тот же период и приложите расчёт.
3. Подготовьте данные о ставках по кредитам для бизнеса, действовавших в период просрочки.
4. Опишите последствия просрочки для вашей компании с документами.
5. Укажите на поведение ответчика: отсутствие оплат, игнорирование претензий, затягивание процесса.

Письменные возражения направляют до того заседания, на котором суд рассмотрит ходатайство. Участников рейтинга, практикующих по спорам о неустойке в строительном подряде, ищите в разделах сайта по категориям дел.

Для связи с редакцией пишите на э.почту: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.