Разбор: пересмотр в 9 ААС
Пересмотр решения по строительному спору в Девятом арбитражном апелляционном суде начинается с апелляционной жалобы, которую подают через Арбитражный суд города Москвы, вынесший решение. Жалобу подают в течение одного месяца, который идёт с даты изготовления решения в полном объёме. Суд 9 ААС вновь оценивает и законность, и обоснованность решения: оценивает доказательства, расчёты, выводы эксперта. Решение отменяют или изменяют, если суд первой инстанции не выяснил значимые обстоятельства, сделал выводы, не подтверждённые доказательствами, неправильно применил закон или нарушил процессуальные правила. Есть и перечень нарушений, которые в любом случае влекут отмену, например рассмотрение дела без надлежащего извещения стороны.
Законом установлено: срок рассмотрения жалобы — не более трёх месяцев с момента, когда она вместе с делом поступила в апелляционный суд. В день принятия постановление апелляционной инстанции вступает в силу. Ход апелляционного пересмотра редакция рейтинга юристов по строительным спорам РФ демонстрирует на обобщённом примере из открытых постановлений: какие доводы приводят к отмене, какие остаются без внимания, как поступить с экспертизой и новыми документами. Пример условный и не пересказывает работу кого-либо из участников рейтинга.
Решение суда Москвы, с которым не согласен подрядчик
Заказчик взыскивает с подрядчика неустойку за просрочку выполнения отделочных и инженерных работ на офисном объекте, а также расходы на устранение недостатков, которые устраняла другая организация. В основу иска положено досудебное заключение специалиста, заказанное самим заказчиком. Подрядчик в отзыве ссылается на позднюю передачу помещений под отделку и просит назначить судебную строительно-техническую экспертизу.
Арбитражный суд города Москвы в экспертизе отказывает, сославшись на достаточность доказательств. Решением он взыскивает неустойку за весь заявленный период и стоимость устранения недостатков по заключению специалиста. Заявление подрядчика о снижении неустойки упомянуто в описательной части, но в мотивировке не оценено. Довод о поздней передаче помещений в решении не разобран.
Позиция подрядчика для апелляции: суд без достаточных оснований отказал в экспертизе по спору о качестве, не принял во внимание просрочку самого заказчика и оставил без рассмотрения заявление о снижении неустойки. Позиция заказчика: заключение специалиста является допустимым доказательством, подрядчик не представил иного расчёта, а снижение неустойки — право суда, а не обязанность.
Какие аргументы убеждают Девятый арбитражный апелляционный суд
Апелляционная жалоба выигрывает тогда, когда каждый довод привязан к конкретному месту решения и к конкретному доказательству в деле. Суд не оценивает общие утверждения о незаконности и необоснованности. В жалобе нужно показать, какое обстоятельство суд не выяснил, какое доказательство не оценил и как это повлияло на итог.
Перечень оснований для изменения или отмены судебного акта дан в статье 270 АПК РФ. Все они делятся на две группы:
- материальные: ошибки в установлении обстоятельств дела, недоказанность фактов, которые признал суд, выводы, не соответствующие материалам дела, неверное применение норм ГК РФ о подряде, неустойке и приёмке;
- процессуальные: рассмотрение дела в незаконном составе суда, неизвещение стороны, отсутствие протокола судебного заседания или подписи судьи, принятие решения о правах лица, не привлечённого к участию.
Вторая группа работает безусловно: при таком нарушении решение подлежит отмене, правильно ли спор разрешён по существу — значения не имеет. В такой ситуации спор апелляционный суд разбирает по правилам первой инстанции и выносит новое решение самостоятельно. Нарушения материального права влекут отмену решения только при условии, что привели или могли привести к неверному результату.
| Нарушение в решении | Возможное последствие в 9 ААС | Что подготовить к жалобе |
|---|---|---|
| Сторона не извещена о заседании, где принято решение | Безусловная отмена и рассмотрение спора заново в апелляции | Почтовые сведения, выписка из ЕГРЮЛ об адресе на дату извещения |
| Не оценено заявление о снижении неустойки | Изменение решения в части суммы неустойки | Ссылку на заявление в протоколе или отзыве, контррасчёт |
| Необоснованный отказ в экспертизе при споре о качестве | Назначение экспертизы апелляционным судом | Вопросы эксперту, кандидатуры, подтверждение оплаты |
| Не учтена просрочка заказчика с передачей фронта работ | Перерасчёт периода неустойки | Акт передачи помещений, письма о приостановлении работ |
| Решение затрагивает права субподрядчика, не привлечённого к делу | Безусловная отмена | Договор субподряда, документы о его участии в работах |
Движение жалобы: от подачи до постановления
Направляют жалобу через суд, принявший оспариваемое решение: направить жалобу допустимо на бумаге либо в электронной форме через систему «Мой арбитр». В тексте излагают оспариваемое решение, позицию заявителя и его доводы, подкреплённые нормами права и материалами дела. В приложении к жалобе — квитанция об оплате госпошлины и документ о направлении копии остальным лицам, участвующим в деле. При нехватке в жалобе нужных сведений или документов суд оставляет её без движения и назначает срок для устранения недостатков.
Пропущенный месячный срок суд восстанавливает, когда причина признана уважительной и не зависела от заявителя. Ходатайство о восстановлении допускается не позднее полугода с даты принятия решения. Типичная уважительная причина: полный текст решения появился на kad.arbitr.ru с большим опозданием.
После принятия жалобы к производству другая сторона направляет отзыв. Законность решения апелляционная инстанция оценивает в границах доводов жалобы и отзыва на неё. Если оспаривается лишь часть решения, а возражений не заявлено, суд проверяет только её. Апелляция не рассматривает требования, не заявленные в первой инстанции, поэтому подрядчику следовало заранее предъявить заказчику всё, что он рассчитывает получить.
Экспертиза в апелляции и новые доказательства
Принять новые доказательства апелляционный суд может лишь тогда, когда заявитель обоснует, по каким не зависящим от него причинам не представил их суду первой инстанции. Уважительной причиной считается и неправомерный отказ первой инстанции затребовать доказательство по ходатайству стороны. Документы, которые подрядчик просто не успел собрать, к делу в апелляции, как правило, не приобщают.
С экспертизой ситуация иная. Апелляционная инстанция вправе сама удовлетворить ходатайство о назначении экспертизы, в котором суд первой инстанции отказал без достаточных оснований. Для этого ходатайство нужно повторить в жалобе, приложить вопросы, предложить экспертные организации и подтвердить готовность внести оплату на депозит суда. Довод о том, что заключение специалиста заказано одной стороной без участия другой и без предупреждения об уголовной ответственности, обычно звучит убедительно, если спор о качестве действительно существует.
Апелляционное рассмотрение с экспертизой продолжается дольше трёх месяцев: пока она проводится, дело находится в приостановленном производстве. После подготовки заключения стороны вправе в заседании задавать эксперту вопросы и представлять рецензию. Заключение оценивается апелляцией вместе с остальными доказательствами, а выводы эксперта в постановление механически не переносятся.
Постановление 9 ААС: с какого времени постановление действует и как оно исполняется
Рассмотрев жалобу, апелляционный суд вправе оставить решение в силе, изменить его, отменить полностью или частично и вынести новый судебный акт. Силу закона постановление обретает с даты его принятия. С этого времени взыскатель может получить исполнительный лист, если ранее он не был выдан.
Если решение изменено, исполнительный лист выдают уже на сумму из постановления. Если взыскание по первому решению уже произведено, а апелляция его отменила, сторона, проигравшая спор в апелляции, поднимает вопрос о повороте исполнения и возврате взысканного. Разрешает его суд первой инстанции, действуя по заявлению стороны.
Кассационную жалобу на постановление 9 ААС рассматривает Арбитражный суд Московского округа. Кассационную жалобу можно подать в течение двух месяцев со дня принятия постановления. Подача кассационной жалобы исполнение сама не останавливает: приостановить его можно отдельным ходатайством, как правило, при встречном обеспечении.
Что отменяют, а что почти никогда не меняют
В строительных спорах апелляция чаще вмешивается в решения, где первая инстанция не дала оценки ключевому доводу стороны. Неразобранное заявление о снижении неустойки, проигнорированная просрочка заказчика, неучтённые односторонние акты подрядчика — всё это материал для изменения решения. Весомое основание — и неоправданный отказ в экспертизе, если без специальных знаний нельзя разрешить спор о качестве или объёме.
Почти не меняются решения, где сторона в апелляции пытается построить новую позицию. Ссылки на документы, которые не представляли в первой инстанции, новые расчёты без объяснения, почему их не было раньше, и попытки переспорить выводы эксперта без рецензии и без вопросов к нему обычно не убеждают. Апелляционный суд не переписывает дело за сторону, которая не работала в первой инстанции.
Безусловные основания встречаются реже, чем на них ссылаются. Надлежащим извещение признаётся, когда определение о времени заседания направлено по адресу из ЕГРЮЛ и возвращено с пометкой об истечении срока хранения. Довод о неизвещении в такой ситуации не работает.
Как проверить решение первой инстанции по признакам разбора
Перед составлением жалобы полезно пройти по полному тексту решения и ответить на несколько вопросов:
- Названы ли в мотивировке все доводы вашего отзыва и дана ли каждому оценка.
- Рассмотрены ли все ваши ходатайства, включая ходатайство об экспертизе, и мотивирован ли отказ.
- Совпадает ли расчёт неустойки с условиями договора и с фактическими датами передачи фронта работ.
- Были ли вы извещены о каждом заседании, особенно об отложении и перерыве.
- Затрагивает ли решение интересы лиц, не участвовавших в деле.
- Не закончился ли месячный срок, отсчитываемый от изготовления полного текста.
Чем больше пунктов отмечено как нарушение, тем выше шанс, что апелляция вмешается. Если решение подробно разобрало все доводы и опирается на экспертизу, перспектива ниже, и затраты на апелляцию стоит соотнести с суммой спора.
В рейтинге можно подобрать юриста или адвоката, который ведёт строительные споры между компаниями в апелляционной инстанции. Оценивайте его по апелляционным делам о подряде: на kad.arbitr.ru постановления выкладываются с номерами дел. Адвокатский статус сверяется по данным ФПА РФ и реестру Минюста. К встрече подготовьте полный текст решения, протоколы заседаний, свой отзыв, ходатайства и все доказательства, которые были в деле.
Проверьте решение первой инстанции по признакам разбора, пока месячный срок на жалобу ещё не истёк.
Электронная почта редакции: stroyspory@строительные-споры-юристы.рф. Контакты адвокатов и юристов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.